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篇(1)

關(guān)鍵詞：商事組織法；商事行為法；商事通則

一、我國(guó)商事法律制度構(gòu)建的現(xiàn)狀

1.我國(guó)商事組織法律制度。我國(guó)商事組織法律制度主要包括：公司法律制度、合伙企業(yè)法律制度、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度和其他企業(yè)法律制度。表現(xiàn)為具體的單行法規(guī)為：《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《合伙企業(yè)法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《商業(yè)銀行法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》。

2.我國(guó)商事行為法律制度。我國(guó)商事行為法律制度包含以下方面：證券法律制度、票據(jù)法律制度、保險(xiǎn)法律制度、海商法律制度、破產(chǎn)法律制度和其他商事行為法律制度。與之相對(duì)應(yīng)的商事單行法規(guī)有：《證券法》、《票據(jù)法》、《保險(xiǎn)法》、《海商法》、《破產(chǎn)法》、《信托法》、《擔(dān)保法》和《合同法》。

商事法律制度是一項(xiàng)古老的法律制度，但在我國(guó)還是一項(xiàng)年輕的法律制度。在高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，沒有也不可能有商事法律制度。在我國(guó)，商事法律制度的建立得益于改革開放，特別是得益于實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制。黨的十八屆三中全會(huì)強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用，無疑也是對(duì)我國(guó)商事法律法律制度進(jìn)一步完善的需求。然，我國(guó)現(xiàn)行的商事法律制度仍然存在許多不足之處。

二、我國(guó)商事法律制度的缺陷

1.立法分散，缺乏“形式商法”。首先，雖然我國(guó)現(xiàn)行的商事單行法可以分為商事組織法與商事行為法，但各單行法之間處于分散的狀態(tài)，缺乏協(xié)調(diào)性。

其次，每個(gè)單行法調(diào)整的是商法中某個(gè)具體領(lǐng)域的商事關(guān)系，至于商主體、商行為如何界定？以及商主體與商行為所具有的一般性特點(diǎn)都沒有相關(guān)法律予以規(guī)定。

自清末變律以來，我國(guó)只是頒布了一個(gè)未及實(shí)施的《大清商律草案》，從未制定過一部商法典或類似的立法文件。這并不意味著符合我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。商法相較民法而言是特殊法，然，相較具體的商事單行法而言為一般法。商事關(guān)系不同于民事關(guān)系，商事行為不同于民事行為，商法的價(jià)值目標(biāo)也有異于民法的價(jià)值目標(biāo)。商法應(yīng)該效仿《民法通則》，制定一部總則性的商事規(guī)定，對(duì)現(xiàn)存的商事單行法規(guī)起統(tǒng)率作用，也對(duì)商法的一般性問題予以規(guī)定。

2.有關(guān)商事登記的規(guī)定混亂。商事組織法是商法的重要組成部分，也是我國(guó)現(xiàn)行民法規(guī)定與商法規(guī)定的重要區(qū)別之一。商事登記法在商事組織法中占有極為重要的地位。目前，我國(guó)并沒有制定一部系統(tǒng)的《商事登記法》，有關(guān)商事登記的規(guī)定散見于各類規(guī)范性文件之中。主要有：《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》、《合伙企業(yè)登記管理?xiàng)l例》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其實(shí)施細(xì)則等行政法規(guī)與規(guī)章。其中既有關(guān)于個(gè)體工商戶的登記立法，也有關(guān)于企業(yè)法人的登記立法；既對(duì)登記中出現(xiàn)的專項(xiàng)問題予以規(guī)定，又根據(jù)不同企業(yè)形式予以特別規(guī)定。這些規(guī)定相互之間并沒有協(xié)調(diào)性，整體處于混亂的狀態(tài)，且相互之間存在重復(fù)與沖突的現(xiàn)象。

三、我國(guó)商事法律制度的完善

1.制定一部《商事通則》。我國(guó)學(xué)者對(duì)商法的立法模式早就進(jìn)行了探討，但并未形成統(tǒng)一的定論，而是以多種學(xué)說告終。這些學(xué)說分為：一，主張制定商法典，實(shí)行民商分離，以徐學(xué)鹿教授為代表；二，以梁慧星教授為代表的絕大多數(shù)民法學(xué)者或部分商事部門法學(xué)者主張民商合一；三，超越民商分離與民商合一，主張制定《商事通則》，以江平、王保樹教授為代表。主張民商分離，在民法典之外單獨(dú)制定一部商法典的觀點(diǎn)，受到許多學(xué)者的反對(duì)。因?yàn)槲覈?guó)已經(jīng)有了多部商事單行法規(guī)，如果另外單獨(dú)制定一部商事法典含括所有的商事法律制度，從我國(guó)的立法現(xiàn)狀及法典編纂的可行性角度來說，可能性不大，而且也沒有那個(gè)必要。主張民商合一的觀點(diǎn)抹煞了商法與民法調(diào)整對(duì)象的區(qū)別，由于商事關(guān)系的特殊性致使再宏大的民法典都不可能對(duì)商事法包容無遺。

基于我國(guó)商事立法分散的現(xiàn)狀，制定一部《商事通則》，是最明智的選擇。它既尊重我國(guó)現(xiàn)有的商事單行法規(guī)的規(guī)定，對(duì)它們之間的關(guān)系進(jìn)行梳理，又針對(duì)商事主體與商事行為所具有的營(yíng)利性特征予以規(guī)定；在彌補(bǔ)商事法律制度空白的同時(shí)，對(duì)現(xiàn)有的商事單行法規(guī)起到統(tǒng)率作用。

2.制定一部《商事登記法》。我國(guó)的商事登記制度在價(jià)值取向和制度設(shè)計(jì)上，帶有濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩；前置審批程序因缺乏有效的法律約束而泛濫；對(duì)商事登記的具體規(guī)定立法層次不高，多為行政法規(guī)與規(guī)章，且相互之間存在重復(fù)、沖突的現(xiàn)象，并沒有形成一個(gè)協(xié)調(diào)的體系。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)目標(biāo)已經(jīng)厘定，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已基本確立的今天，現(xiàn)存商事登記制度與我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、市場(chǎng)化改革方向之間的沖突愈發(fā)明顯，并已淪為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的桎梏。對(duì)商事登記進(jìn)行統(tǒng)一立法，規(guī)范商事主體的登記制度已經(jīng)是完善商事法律制度的必然要求。

針對(duì)我國(guó)商事登記制度中存在的問題，我國(guó)應(yīng)以法律的形式制定一部《商事登記法》。同時(shí)，我國(guó)制定的該部《商事登記法》應(yīng)采用系統(tǒng)化的立法體例，摒棄過去單純以所有制的性質(zhì)、投資主體的國(guó)籍、企業(yè)規(guī)模、地域等為標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)商事登記的要求、內(nèi)容、程序作出分門別類規(guī)定的作法，改用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定商事登記制度所調(diào)整的范圍。

參考文獻(xiàn)：

[1]王保樹.中國(guó)現(xiàn)行商事法律制度的基本內(nèi)容.中國(guó)人大，1999年第10期.

[2]司粲.商事登記制度法律問題研究.西南政法大學(xué)，2012年碩士學(xué)位論文，第26頁(yè).

[3]折喜芳.商事登記制度的立法完善.河北法學(xué)，2005年，第2期.

[4]鄭曙光.論“商法通則”創(chuàng)制的價(jià)值理性與實(shí)踐理性.中國(guó)商法年刊，2007年.

篇(2)

關(guān)鍵詞：擔(dān)保物權(quán) 破產(chǎn)重整 優(yōu)先性

（一）擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性的理論基礎(chǔ)

1. 擔(dān)保物權(quán)概述

對(duì)于擔(dān)保物權(quán)的概念，《物權(quán)法》并沒有明確規(guī)定，只在第170條規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)人依法享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。有學(xué)者認(rèn)為，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，在債務(wù)人或第三人提供特定的物或者權(quán)利作為標(biāo)的物而設(shè)定的限定物權(quán)。擔(dān)保物權(quán)也就是為了確保債務(wù)的履行而對(duì)他人提供的物或權(quán)利的價(jià)值所享有的權(quán)利。①擔(dān)保物權(quán)是以確保債務(wù)清償為目的，作為支配物的交換價(jià)值的一種物權(quán)。

2. 擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性的理論基礎(chǔ)

物權(quán)的優(yōu)先效力是指物權(quán)具有的、能夠比標(biāo)的物上的一般債權(quán)優(yōu)先行使的效力。②我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者史尚寬認(rèn)為，物權(quán)之優(yōu)先效力就是物權(quán)優(yōu)于債權(quán)之效力。就為債權(quán)標(biāo)的之物成立物權(quán)時(shí)，則原則上物權(quán)有優(yōu)先之效力。③物權(quán)的優(yōu)先效力表現(xiàn)在兩個(gè)方面。一是物雖為債權(quán)之標(biāo)的，但是就該物成立物權(quán)時(shí)，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。二是當(dāng)債務(wù)人破產(chǎn)或其財(cái)產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，就該物享有物權(quán)者，可以優(yōu)先受償。

（二）破產(chǎn)重整程序概述

1.破產(chǎn)制度概述

大陸法系許多國(guó)家的破產(chǎn)制度均承自羅馬法，然近代破產(chǎn)法制度又以法、德為集大成者。1807年，《法國(guó)商法典》第三編“破產(chǎn)編”全面詳實(shí)地規(guī)定了商人破產(chǎn)制度，形成近代大陸法系最完備的破產(chǎn)法體系。德國(guó)于1877年頒布了帝國(guó)破產(chǎn)法，但是這部法律糅合了刑事與民事規(guī)范。直至二戰(zhàn)后，德國(guó)多次修改其破產(chǎn)法律，將破產(chǎn)犯罪歸咎于刑事法典之中并于1994年頒布新的破產(chǎn)法。我國(guó)關(guān)于破產(chǎn)制度的法律規(guī)定始于1980年，在《民事訴訟法》（草案）第三稿中增加關(guān)于破產(chǎn)程序的建議，并于之后的1986年頒布《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》）。此外，1991年頒布的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第19章規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”（2007年10月28日通過的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》已將“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”刪除），2005年通過的《中華人民共和國(guó)公司法》第10章規(guī)定了“公司解散和清算”的內(nèi)容。

2.破產(chǎn)重整程序的產(chǎn)生與發(fā)展

破產(chǎn)重整程序1929年發(fā)源于英國(guó)，設(shè)立之初主要對(duì)瀕臨破產(chǎn)的鐵路公司進(jìn)行整理，設(shè)立管理人，在法院監(jiān)督下運(yùn)營(yíng)，并將管理人制度納入公司法，以立法形式創(chuàng)設(shè)一般公司整理程序。同樣，基于維護(hù)社會(huì)公共利益的目的，美國(guó)在1898年通過聯(lián)邦破產(chǎn)法特許設(shè)置財(cái)產(chǎn)管理人，在法院監(jiān)督的前提下繼續(xù)營(yíng)業(yè)，進(jìn)入重整程序，避免企業(yè)破產(chǎn)，由此產(chǎn)生破產(chǎn)重整制度。

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，傳統(tǒng)破產(chǎn)制度與經(jīng)濟(jì)社會(huì)的飛速發(fā)展已完全脫節(jié)，破產(chǎn)重整法律制度呼之欲出。傳統(tǒng)的破產(chǎn)制度，過于強(qiáng)調(diào)對(duì)某些主體如債權(quán)人利益的保護(hù)，這樣一來導(dǎo)致的結(jié)果往往是造成企業(yè)整體資源的浪費(fèi)。④而破產(chǎn)重整是指對(duì)已瀕臨困境而有再生希望的公司實(shí)施的旨在挽救其生存的積極程序。這種制度的出現(xiàn)與現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密切相關(guān)，人們逐漸發(fā)現(xiàn)強(qiáng)調(diào)債權(quán)人利益保護(hù)的破產(chǎn)制度雖然能夠在企業(yè)瀕臨破產(chǎn)時(shí)給予債權(quán)人最后一絲補(bǔ)償，但是每個(gè)債權(quán)人從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中所分得的數(shù)額仍與他們的債權(quán)數(shù)額相差甚遠(yuǎn)。

（三）破產(chǎn)重整中的擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性

1.擔(dān)保財(cái)產(chǎn)與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的關(guān)系

擔(dān)保財(cái)產(chǎn)是否屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)？這不僅影響到破產(chǎn)管理人可否掌控?fù)?dān)保財(cái)產(chǎn)，對(duì)擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先性能否行使也產(chǎn)生影響。筆者認(rèn)為，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)程序啟動(dòng)之后，破產(chǎn)企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)將由管理人接管，其中設(shè)置了擔(dān)保物權(quán)但并未轉(zhuǎn)移占有的財(cái)產(chǎn)也應(yīng)納入到破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范疇之中。這一規(guī)定是管理人對(duì)擔(dān)保物進(jìn)行接管的法律依據(jù)。另外法律規(guī)定，擔(dān)保物變賣之后優(yōu)先清償擔(dān)保債權(quán)，其剩余價(jià)值將直接清償其他不具有優(yōu)先清償權(quán)的破產(chǎn)債權(quán)人，由此可見清償?shù)那疤崾菗?dān)保物屬破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，否則，其剩余價(jià)值用于清償并不具優(yōu)先清償權(quán)的債權(quán)人將無據(jù)可依。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定擔(dān)保物屬破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)具有合理性與可行性。⑤

2.破產(chǎn)重整中的擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先性

筆者在此處將擔(dān)保債權(quán)界定為：于法院受理破產(chǎn)案件前或破產(chǎn)申請(qǐng)前既已成立，進(jìn)入破產(chǎn)程序后依法申報(bào)，享有債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)。其成立要件包括：時(shí)間上需在法院受理破產(chǎn)案件前或破產(chǎn)申請(qǐng)前；程序上需在破產(chǎn)程序啟動(dòng)后向法定機(jī)關(guān)依法申報(bào)；內(nèi)容上要求享有債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)；性質(zhì)上須是重整債權(quán)。⑥

重整程序是指對(duì)已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生破產(chǎn)但卻有重生可能的法人企業(yè)，通過各方利益協(xié)調(diào)，以強(qiáng)制手段借依法進(jìn)行營(yíng)業(yè)重組、債務(wù)清理，使企業(yè)避免破產(chǎn)、重獲新生的法律制度。我國(guó)的破產(chǎn)重整程序在挽救企業(yè)方面有著其他破產(chǎn)程序不可替代的作用，但是與此同時(shí)我國(guó)的破產(chǎn)重整程序可能因?yàn)閷?duì)擔(dān)保物權(quán)的限制而產(chǎn)生其他影響。

在破產(chǎn)法理論中，債權(quán)人因其債權(quán)設(shè)有物權(quán)擔(dān)保或享有特別優(yōu)先權(quán)，而在破產(chǎn)程序中就債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)享有的優(yōu)先受償權(quán)利被稱為“別除權(quán)”。⑦別除權(quán)所具備的優(yōu)先受償，與破產(chǎn)費(fèi)用、共益?zhèn)鶆?wù)所具有的隨時(shí)優(yōu)先清償相異，更不同于根據(jù)社會(huì)政策而在清償順序排列上先后不同的普通破產(chǎn)債權(quán)。在破產(chǎn)重整程序中，基于破產(chǎn)預(yù)防的目的，同時(shí)依據(jù)各國(guó)破產(chǎn)法慣例，對(duì)別除權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)進(jìn)行了限制，避免因企業(yè)財(cái)產(chǎn)被執(zhí)行清償影響重整程序功能的發(fā)揮，減少企業(yè)生還的可能性，但對(duì)其實(shí)體擔(dān)保權(quán)益仍通過種種措施予以充分保護(hù)。⑧

我國(guó)之前的《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（1986）、《民事訴訟法》（1991）中的“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”都提及別除權(quán)，但是兩者規(guī)定并不統(tǒng)一，比較而言，現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》在統(tǒng)一法律的適用主體的前提下，對(duì)別除權(quán)制度進(jìn)行了完善。值得注意的是《企業(yè)破產(chǎn)法》在以往注重債權(quán)人利益保護(hù)的同時(shí)，兼顧了債務(wù)人與其他債權(quán)人的利益，將別除權(quán)的標(biāo)的物納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的范疇之中，這意味著別除權(quán)人權(quán)利的行使在破產(chǎn)程序各個(gè)階段是不同的。由此可見，擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先性在和解和清算程序中都是有所體現(xiàn)的，但是在破產(chǎn)重整程序中，其范圍受到了一定的限制。對(duì)于破產(chǎn)重整程序中擔(dān)保物權(quán)遭遇的限制對(duì)其優(yōu)先性范圍有何影響，又是否能夠有效維護(hù)擔(dān)保物權(quán)人的合法權(quán)益，這都是法律適用過程中亟需思考的問題。（作者單位：昆明理工大學(xué)法學(xué)院）

注解

① 王利明著：《物權(quán)法論（修訂本）》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第539頁(yè)。

② 李雙元、溫世揚(yáng)著：《比較民法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社1998年版，第229頁(yè)。

③ 史尚寬著：《物權(quán)法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年第1版，第10頁(yè)。

④ 郭倫海：“我國(guó)破產(chǎn)重整法律制度研究”，南昌大學(xué)碩士論文，2010。

⑤ 王欣新：“破產(chǎn)別除權(quán)理論與實(shí)務(wù)研究”，載《政法論壇》2007年第1期。

⑥ 鄭林：“破產(chǎn)重整對(duì)擔(dān)保債權(quán)的限制和保護(hù)問題研究”，上海交通大學(xué)碩士論文，2011。

篇(3)

引言：遠(yuǎn)離立法的本意，歪曲公共利益的需要，或沒有實(shí)現(xiàn)合理、公平、公正、全面的補(bǔ)償，如果實(shí)施強(qiáng)制拆遷，那么就是間接地發(fā)動(dòng)

>> 關(guān)于集體土地上房屋的征收的幾點(diǎn)思考 關(guān)于集體土地上房屋征收評(píng)估的實(shí)踐思考 農(nóng)村集體土地上房屋征收存在的問題與對(duì)策 關(guān)于集體土地上的房屋登記的思考 集體土地上房屋征收實(shí)施責(zé)令交出土地的啟示 農(nóng)村集體土地征收制度研究 集體土地上房屋征收工作的幾點(diǎn)思考 集體土地上房屋征收補(bǔ)償價(jià)值低估原因的分析 基于《國(guó)有土地上房屋征收評(píng)估辦法》對(duì)集體土地上房屋征收評(píng)估方法的探討 我國(guó)集體土地上房屋拆遷法律制度的完善 集體土地上的房屋登記問題 集體土地上房屋征收補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)分析 我國(guó)農(nóng)村集體土地征收制度研究 農(nóng)村集體土地征收制度存在問題的探討 關(guān)于集體土地征收存在問題的探討 我國(guó)集體土地征收制度的反思與完善 集體土地上的房屋變?yōu)閲?guó)有土地上的房屋是初始登記還是變更登記 關(guān)于《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》的思考 二元制下集體土地房屋征收補(bǔ)償法治化研究 如何做好集體土地征收與房屋拆遷工作 常見問題解答 當(dāng)前所在位置：l。

作者簡(jiǎn)介：男，1969年10月生，江蘇海安人，犯罪學(xué)碩士學(xué)、法律博士、正高級(jí)經(jīng)濟(jì)師、教授級(jí)企業(yè)法律顧問，碩士生導(dǎo)師，從事不動(dòng)產(chǎn)法、國(guó)際商法、土地估價(jià)、項(xiàng)目管理、公務(wù)“官”員品性矯正、罪犯心靈關(guān)懷等領(lǐng)域的理論與實(shí)務(wù)研究，在省級(jí)以上刊物上發(fā)表經(jīng)濟(jì)與法學(xué)論文30余篇，曾經(jīng)在2004年至2007年間，先后赴美國(guó)聯(lián)邦調(diào)查局、意大利環(huán)境和領(lǐng)土海洋部做高級(jí)訪問學(xué)者，分別研究刑事偵探技術(shù)和國(guó)土資源生態(tài)環(huán)境管理。座右銘：一生只向真理低頭！

篇(4)

論文關(guān)鍵詞：職業(yè)教育；教學(xué)改革；商法教學(xué)創(chuàng)新；實(shí)訓(xùn)

當(dāng)前，我國(guó)的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國(guó)大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對(duì)口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會(huì)大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會(huì)對(duì)高職法律人才的要求是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)。高職法律教育必須結(jié)合自身特點(diǎn)找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實(shí)強(qiáng)化實(shí)踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會(huì)需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實(shí)踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實(shí)際運(yùn)用能力的實(shí)用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭(zhēng)議，對(duì)于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實(shí)踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡(jiǎn)單點(diǎn)，課時(shí)少了點(diǎn)外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實(shí)踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實(shí)踐中如何利用這些理論知識(shí)，面對(duì)個(gè)案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實(shí)訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場(chǎng)，不是在課時(shí)上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。商法的實(shí)踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和多元化的知識(shí)背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊(duì)伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢(shì)看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因?yàn)樗鶎W(xué)專業(yè)的局限缺乏對(duì)法律之外的經(jīng)濟(jì)專業(yè)知識(shí)的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)內(nèi)容與實(shí)踐脫節(jié)，難以對(duì)學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實(shí)際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時(shí)，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法，內(nèi)容多，時(shí)間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時(shí)間進(jìn)行實(shí)際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點(diǎn)編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點(diǎn)，適應(yīng)不了市場(chǎng)的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購(gòu)、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時(shí)，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識(shí)性和實(shí)踐性，其實(shí)際運(yùn)用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對(duì)未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點(diǎn)。

(一)改善商法教學(xué)隊(duì)伍的知識(shí)結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊(duì)伍知識(shí)結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會(huì)實(shí)務(wù)的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要加強(qiáng)教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的商法課程是全國(guó)唯一的商法國(guó)家級(jí)精品課，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時(shí)我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵(lì)教師參加社會(huì)實(shí)踐，允許教師適度兼職，從目前我國(guó)的國(guó)情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢(shì)看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)?？梢耘嘤?xùn)一批專職從事法律實(shí)務(wù)工作的、類似理工科的實(shí)驗(yàn)教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實(shí)務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請(qǐng)優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強(qiáng)教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國(guó)加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵(lì)教材不斷更新，強(qiáng)化教材對(duì)實(shí)踐法律運(yùn)用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實(shí)踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實(shí)踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實(shí)務(wù)問題的指引和動(dòng)態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會(huì)自主發(fā)展，提高實(shí)際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實(shí)際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實(shí)踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實(shí)踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運(yùn)用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對(duì)案例的討論所得結(jié)論來深化對(duì)理論知識(shí)的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識(shí)的過程，體驗(yàn)法律職業(yè)的思維方法和解決實(shí)際問題能力的具體運(yùn)用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時(shí)少課時(shí)緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強(qiáng)高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時(shí)要充分運(yùn)用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計(jì)算機(jī)教學(xué)軟件等，這將會(huì)大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。超級(jí)秘書網(wǎng)

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時(shí)仍然偏少，急需加強(qiáng)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法)。每門課48學(xué)時(shí)，都是必修課，二年級(jí)第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時(shí)間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級(jí)開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實(shí)際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實(shí)用非訟處理、談判技巧等課程。

(五)開展商法實(shí)訓(xùn)

篇(5)

「關(guān)鍵詞轉(zhuǎn)投資，轉(zhuǎn)投資限制，凈資產(chǎn)，法律責(zé)任

目前，我國(guó)涉及到轉(zhuǎn)投資問題的法律規(guī)范主要有《公司法》、《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等。《商業(yè)銀行法》第42條第2款規(guī)定：“商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)而取得的不動(dòng)產(chǎn)或者股票，應(yīng)當(dāng)自取得之日起一年內(nèi)予以處分。”該法第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資與非自用不動(dòng)產(chǎn)。商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。”《保險(xiǎn)法》第105條第2、3款規(guī)定：“保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融證券和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式。保險(xiǎn)公司的資金不得由于設(shè)立證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，不得用于設(shè)立保險(xiǎn)業(yè)以外的企業(yè)?！薄豆痉ā返?2條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任；公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累積投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)?！笨v觀現(xiàn)有調(diào)整轉(zhuǎn)投資的法律規(guī)范，可以得出以下結(jié)論：（1）除商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司以外的一般公司可以進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，但其限額累計(jì)不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％；但有兩個(gè)例外：國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司不受轉(zhuǎn)投資限額的限制；接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本不包括在限額之內(nèi)。（2）商業(yè)銀行絕對(duì)不得向銀行以外的其它企業(yè)轉(zhuǎn)投資，但超越中國(guó)范圍的除外；保險(xiǎn)公司也被嚴(yán)格限制進(jìn)行轉(zhuǎn)投資。

由于本文主要從公司法的角度對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制性條款進(jìn)行分析和探討，因此對(duì)《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》等相關(guān)條款僅作介紹，不作深入探討。

（一）公司可否向合伙企業(yè)或無限責(zé)任性質(zhì)的公司轉(zhuǎn)投資？

由于《公司法》第12條沒有明確的規(guī)定，因此存在很大爭(zhēng)議。我國(guó)《公司法》規(guī)定了公司可以采取有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式，它們都承擔(dān)有限責(zé)任。因而一公司向另一公司轉(zhuǎn)投資是法律所允許的，但由于我國(guó)不存在無限責(zé)任性質(zhì)的公司，因而焦點(diǎn)集中在合伙企業(yè)上。我國(guó)《民法通則》第52條規(guī)定，企業(yè)法人可以和企業(yè)、事業(yè)單位共同出資，組成不具備法人條件的聯(lián)營(yíng)，即“合伙型”聯(lián)營(yíng)（見民訴法實(shí)施意見第40條）合伙型聯(lián)營(yíng)先以聯(lián)營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，聯(lián)營(yíng)體的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，聯(lián)營(yíng)成員應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。依《民法通則》，公司可以成為合伙人。雖然《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》沒有明確的規(guī)定，但似乎應(yīng)理解為不能向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，因而產(chǎn)生了矛盾，實(shí)踐中的分歧較大。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，《公司法》第12條的規(guī)定實(shí)際上是禁止向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資的，其立法目的是防止公司因轉(zhuǎn)投資行為成為其他公司無限責(zé)任股東或合伙企業(yè)的合伙人后，所負(fù)債務(wù)可能大于所投資的金額，進(jìn)而影響本公司資本及運(yùn)營(yíng)，故加以禁止，以期保護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益，⑴同時(shí)，也有學(xué)者認(rèn)為，公司法應(yīng)明確規(guī)定公司不得成為合伙人的理由并非公司不具備無限責(zé)任能力。因?yàn)楣镜挠邢挢?zé)任并不是公司本身責(zé)任的有限，而是指公司股東責(zé)任的有限；只要股東履行完出資義務(wù)，股東即不再對(duì)公司的債務(wù)負(fù)責(zé)。公司作為獨(dú)立的法律主體同其他主體一樣，應(yīng)以自己的全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)債務(wù)，在此意義上，公司責(zé)任是無限的。⑵只是資產(chǎn)雄厚的公司法人若成為合伙人，會(huì)成為債權(quán)人首選的追償目標(biāo)，可能潛在地影響公司正常地經(jīng)營(yíng)，使其背上沉重地債務(wù)包袱，甚至破產(chǎn)，從而危及股東和債權(quán)人的利益。但也有學(xué)者持不同意見。方流芳教授認(rèn)為，由于《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)公司能否成為合伙人并無明文規(guī)定，依普通法和特別法的適用規(guī)則，除非有特殊規(guī)定，公司行為能力可適用民法，因?yàn)椤睹穹ㄍ▌t》允許公司成為合伙人，那么，“推定公司法存有禁止公司為合伙人的意圖是言而無據(jù)的。”⑶

筆者認(rèn)為，《公司法》沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資，理由是：（1）公司作為獨(dú)立的法人，具有獨(dú)立的法人資格，有權(quán)自主決定經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以及是否對(duì)外投資。股東履行完出資義務(wù)后，公司取得全部的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在非惡意的情形下可以自主支配公司的財(cái)產(chǎn)。（2）公司對(duì)合伙組織進(jìn)行投資而加入合伙后，以公司資產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這種對(duì)合伙組織債務(wù)承擔(dān)的無限責(zé)任并不與公司作為獨(dú)立法人最終承擔(dān)有限責(zé)任相矛盾，并不影響到股東對(duì)公司的有限責(zé)任。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，公司作為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其生存與發(fā)展本身就具有一定的風(fēng)險(xiǎn)性。公司對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任后可能造成公司資產(chǎn)流失，但這是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所面臨的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，只要投資策略、經(jīng)營(yíng)方針正確，健全其他方面的機(jī)制，這些問題都能得到解決。不能因?yàn)閼峙缕髽I(yè)可能會(huì)承擔(dān)無限連帶責(zé)任而對(duì)公司經(jīng)營(yíng)大加干涉，從而不利于公司的自由競(jìng)爭(zhēng)及資源的合理配置。依據(jù)意思自治的原則，不應(yīng)對(duì)公司投資進(jìn)行過多干預(yù)，限制，因而沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。（3）允許公司對(duì)合伙企業(yè)進(jìn)行轉(zhuǎn)投資，有國(guó)外立法例可循。如美國(guó)1991年修訂的標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第3.02-（9）條規(guī)定，公司可以“成為任何合伙組織、聯(lián)營(yíng)組織、信托組織或其他實(shí)體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營(yíng)人或者是上述實(shí)體的經(jīng)理。

（二）公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人？

對(duì)公司能否轉(zhuǎn)投資于其他企業(yè)法人這個(gè)問題，我國(guó)《公司法》第12條未作明確規(guī)定。在當(dāng)前我國(guó)的現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，企業(yè)法人包括公司企業(yè)法人和非公司企業(yè)法人兩類。依我國(guó)公司法的相關(guān)規(guī)定，公司企業(yè)法人包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（見《公司法》第3條）。非公司企業(yè)法人，按《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，主要指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。全民所有制企業(yè)法人以國(guó)家授予它經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。（見《民法通則》第41、48條）由此可見，非公司企業(yè)法人的投資者對(duì)所投資的企業(yè)是承擔(dān)有限責(zé)任。如果說立法者是基于使公司避免承擔(dān)無限責(zé)任的考慮，那么有限責(zé)任公司向非公司形式的企業(yè)法人投資，并不與其本意相悖，因?yàn)橥顿Y者對(duì)企業(yè)法人債務(wù)的承擔(dān)亦是一種有限責(zé)任。故在企業(yè)法人存在公司與非公司兩種形態(tài)的情況下，不能將公司轉(zhuǎn)投資的對(duì)象只限于公司法所稱的兩類公司。⑷

但也有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的對(duì)象應(yīng)作嚴(yán)格解釋。第12條的立法意旨不僅在于禁止公司成為無限責(zé)任經(jīng)濟(jì)組織成員，還在于避免公司向其他有限責(zé)任形式公司進(jìn)行過多的投資活動(dòng)。因?yàn)楣就谄滢D(zhuǎn)投資業(yè)務(wù)以外另有其設(shè)立目的和經(jīng)營(yíng)范圍，過多的投資活動(dòng)尤其是長(zhǎng)期投資，往往會(huì)影響公司的經(jīng)營(yíng)能力，致使其財(cái)務(wù)周轉(zhuǎn)易出現(xiàn)困境，從而影響其設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，在我國(guó)現(xiàn)行法制下，公司是否有向非公司企業(yè)法人投資的空間，值得懷疑。⑸

（三）未對(duì)轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整和規(guī)范

《公司法》第12條僅對(duì)接受投資的主體及投資數(shù)額加以限制，而未對(duì)由此所產(chǎn)生的公司間相互關(guān)系加以調(diào)整，因此一些現(xiàn)實(shí)問題無法可以的狀況也時(shí)有出現(xiàn)?！豆痉ā返?2條對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制是單向的，即只考慮到轉(zhuǎn)投資對(duì)投資公司的影響，而未考慮到接受投資的公司因而會(huì)發(fā)生資本結(jié)構(gòu)、股份表決權(quán)分布上的變化，尤其未對(duì)由此而引起的特殊關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系加以調(diào)整，這無疑顯得非常粗略。實(shí)際上，對(duì)投資公司的投資行為的限制并不能清除公司轉(zhuǎn)投資所產(chǎn)生的弊端；重要的也是關(guān)鍵的另一方面，須對(duì)公司因轉(zhuǎn)投資所形成的相互關(guān)系予以法律調(diào)整。⑹縱觀世界各國(guó)立法，各國(guó)已由早期的單純規(guī)制向綜合規(guī)制方向發(fā)展，即由早期單純偏重轉(zhuǎn)投資行為對(duì)投資公司及其債權(quán)人利益的影響，轉(zhuǎn)向考慮轉(zhuǎn)投資行為對(duì)接受方的股權(quán)結(jié)構(gòu)所產(chǎn)生的消極影響及由此可能引發(fā)的股東表決權(quán)濫用等問題，開始對(duì)轉(zhuǎn)投資形成的各種關(guān)系加以綜合調(diào)整。⑺如法國(guó)商事公司法第358條規(guī)定：如果一公司擁有另一公司10％以上的股份或10％以上資產(chǎn)時(shí)，后者不得擁有前者任何股份或資產(chǎn)，否則必須在法定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓，并不得享有表決權(quán)。若公司持有另一公司低于或等于10％的股份或資產(chǎn)時(shí)，后者也只能持有低于或等于10％的股份或資產(chǎn)。德國(guó)股份公司法第328條規(guī)定，一股份公司與另一企業(yè)相互參股的，其中一企業(yè)應(yīng)按法律規(guī)定發(fā)出通知，方可對(duì)屬于它的另一企業(yè)所持有股票的四分之一行使股份權(quán)。

（四）如何確定凈資產(chǎn)存在困難

《公司法》第12條第2款規(guī)定，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司與控股公司外，對(duì)一般公司，其進(jìn)行轉(zhuǎn)投資所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％。由此可知，公司轉(zhuǎn)投資限額的確定標(biāo)準(zhǔn)是公司的凈資產(chǎn)額。但如何確定公司的凈資產(chǎn)額，卻存在困難。學(xué)界對(duì)此存在不同觀點(diǎn)。會(huì)計(jì)學(xué)上的“凈資產(chǎn)” 又稱所有者權(quán)益，指公司資產(chǎn)減去公司負(fù)債后的余額，包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤(rùn)。⑻凈資產(chǎn)是一個(gè)典型的、綜合的時(shí)點(diǎn)指標(biāo)，是一個(gè)變量，它隨著公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)，隨著公司資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)之股息和損益等經(jīng)常發(fā)生變動(dòng)，難以掌握。另外，不同的會(huì)計(jì)原則和會(huì)計(jì)核算方法下凈資產(chǎn)的計(jì)算結(jié)果截然不同。但公司法及其他法律法規(guī)并沒有明確同什么時(shí)點(diǎn)及什么原則方法計(jì)算的凈資產(chǎn)掛鉤，實(shí)際操作中產(chǎn)生歧義，難以貫徹。因此，以公司何時(shí)的凈資產(chǎn)作為基數(shù)來計(jì)算累計(jì)投資額，是一個(gè)產(chǎn)生于立法中而又難以從立法中得到答案的問題。⑼有學(xué)者認(rèn)為，公司的資產(chǎn)具備特殊性，“公司用以經(jīng)營(yíng)的資產(chǎn)，不完全是由股東投資所形成的資產(chǎn)，同時(shí)也包括由債權(quán)人投資而形成的那一部分資產(chǎn)。無論是股東的投資還是債權(quán)人的投資，在帳面上都等于公司資產(chǎn)?！雹斡纱艘鲆粋€(gè)問題，公司無形資產(chǎn)是否包括在公司凈資產(chǎn)內(nèi)，如何確定？

總之，由于“凈資產(chǎn)”所引起的一系列問題的解決，我國(guó)公司法并沒有明確的規(guī)定，亟待修改《公司法》或在司法解釋中予以明確。

（五）如何區(qū)別“控制公司”與“投資公司”？

依《公司法》第12條之規(guī)定，轉(zhuǎn)投資限額限制的例外之一是“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”除外，即“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”不受轉(zhuǎn)投資限額規(guī)定的約束。但何謂“控股公司”？“控股公司”與“投資公司”有何區(qū)別？公司法卻未作規(guī)定。一般來說，投資公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)是證券投資、再投資和證券交易；控股公司（Holding Company）則是通過擁有另一個(gè)公司有表決權(quán)的多數(shù)股份來控制另一個(gè)公司。⑾同時(shí)，有關(guān)部門也未對(duì)哪些公司是“國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”做出明確規(guī)定。另外，是否還存在國(guó)務(wù)院沒有規(guī)定的投資公司和控股公司？對(duì)這些投資公司和控股公司的對(duì)外投資是否仍要受該投資比例的限制？這些都有待立法解釋、司法解釋的明確。

（六）未明確規(guī)定違反《公司法》第12條規(guī)定的法律責(zé)任

義務(wù)是法律規(guī)定的當(dāng)為，而責(zé)任是當(dāng)為而不為后所產(chǎn)生的對(duì)己不利的法律強(qiáng)制，沒有責(zé)任保證的義務(wù)是無法在實(shí)踐中貫徹遵行的義務(wù)。

一個(gè)完整的法律規(guī)范應(yīng)包括假定、處理和制裁三部分。假定是規(guī)定適用該規(guī)范的條件和情況，處理是行為規(guī)則本身，制裁是規(guī)定違反該規(guī)范時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。⑿我國(guó)《公司法》第12條對(duì)轉(zhuǎn)投資作了限制，但對(duì)違反轉(zhuǎn)投資限制性條款的責(zé)任卻沒有作出明確的規(guī)定。從法律實(shí)施的角度看，這會(huì)使本來就單薄的法律條文形同虛設(shè)，不能達(dá)到立法目的。在界定違反轉(zhuǎn)投資限制行為的法律責(zé)任時(shí)，應(yīng)該明確兩個(gè)問題：一是違法轉(zhuǎn)投資的效力如何？二是違法轉(zhuǎn)投資人的責(zé)任如何？

對(duì)于違法轉(zhuǎn)投資產(chǎn)生的效力是否被承認(rèn)，學(xué)界有無效說、有效說和部分無效說三種不同的觀點(diǎn)。無效說主張違反公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的行為無效，理由有二：（1）從法人權(quán)利能力來看，公司法人的權(quán)利能力受法律的限制，法人只能在法律許可的范圍內(nèi)具有權(quán)利能力，因而公司超越公司法的許可范圍所進(jìn)行的轉(zhuǎn)投資行為者，就該行為本無享受權(quán)利負(fù)擔(dān)義務(wù)的資格，其行為當(dāng)屬無效。⒀（2）從限制轉(zhuǎn)投資的立法政策看，目的是為了維護(hù)公共利益和維持穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)秩序，不能依當(dāng)事人的意思任意加以改變，屬于強(qiáng)制性禁止規(guī)定。因而，違反公司法限制規(guī)定的轉(zhuǎn)投資行為當(dāng)屬無效。

部分無效說認(rèn)為超過規(guī)定限額的公司轉(zhuǎn)投資行為無效，但未超過限額部分的轉(zhuǎn)投資行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，目前我國(guó)司法實(shí)踐中多采此說⒁

有效說從合同自由及維護(hù)交易安全的原則出發(fā)，認(rèn)為違反公司法上限制轉(zhuǎn)投資限制規(guī)定的，其投資行為有效，但必須給違法行為的公司責(zé)任人員科以處罰。理由有二：（1）公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資的規(guī)定是否為對(duì)公司權(quán)利能力的限制還存在爭(zhēng)議。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，如果一味遵循對(duì)權(quán)利能力的限制，確認(rèn)超越法律許可范圍的行為無效，則勢(shì)必影響交易安全。法人權(quán)利能力限制的觀點(diǎn)逐漸被實(shí)務(wù)界所摒棄。（2）強(qiáng)制禁止之規(guī)定，依其性質(zhì)有效力規(guī)定與訓(xùn)示規(guī)定之分，違反效力規(guī)定的行為無效，違反訓(xùn)示規(guī)定的行為卻不因此而無效。⒂由于公司法上關(guān)于限制轉(zhuǎn)投資行為的規(guī)定在性質(zhì)上應(yīng)屬于訓(xùn)示規(guī)定，因而違反該規(guī)定的行為本身并不因此而無效，只是應(yīng)追究相關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

筆者認(rèn)為，對(duì)違反限額的轉(zhuǎn)投資行為采有效說較無效說更為充足的理由。從法律上看，公司轉(zhuǎn)投資行為經(jīng)過工商登記核準(zhǔn)后，被投資企業(yè)已經(jīng)成立，認(rèn)定轉(zhuǎn)投資合同無效必將帶來被投資企業(yè)的重新登記或變更登記，以恢復(fù)轉(zhuǎn)投資以前的狀態(tài)，這對(duì)于已經(jīng)與被投資企業(yè)發(fā)生民事活動(dòng)的其他主體特別是被投資企業(yè)的債權(quán)人而言是不公平的，其與被投資企業(yè)之間的民事行為處于不確定狀態(tài)，不利于民事法律關(guān)系的穩(wěn)定和保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。同時(shí)，我國(guó)《公司法》關(guān)于法律責(zé)任一章的規(guī)定中，對(duì)于若干違法行為的責(zé)任均屬于訓(xùn)示性規(guī)定，不以無效行為處理。從學(xué)理上看，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)日益繁榮和商事交易日益復(fù)雜的今天，如何保障交易安全，更好的維護(hù)交易雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益已成為各國(guó)關(guān)注的重點(diǎn)。公司轉(zhuǎn)投資行為根本上屬公司廣義投資性質(zhì)，是公司的民事權(quán)利能力范疇，依據(jù)公司法理論中公司意思自治原則，法律不應(yīng)對(duì)這種行為作過多干預(yù)，一律認(rèn)定無效不符合客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律。各國(guó)公司立法相繼拋棄了公司權(quán)利能力受范圍限制的規(guī)定。從司法實(shí)踐上講，若認(rèn)定公司轉(zhuǎn)投資行為部分有效部分無效，無效部分如何處理，如果恢復(fù)原狀，則在法律上就有公司投資不實(shí)或抽逃或減資的構(gòu)成要件，使被投資企業(yè)的注冊(cè)資本處于不確定狀態(tài)，如若被投資企業(yè)是公司法人，則違反了資本確定和資本維持原則⒃可以說，有效說更符合現(xiàn)代公司法的立法潮流。

進(jìn)一步講，從保障被投資公司及與其交易第三人利益的角度出發(fā)，承認(rèn)違法轉(zhuǎn)投資效力，這并不意味著鼓勵(lì)違反《公司法》第12條之規(guī)定。相反，為維護(hù)公司法律的嚴(yán)肅性，必須給進(jìn)行違法行為的直接責(zé)任人員以相應(yīng)的處罰，該處罰不以民事責(zé)任為限。

綜上所述，筆者以為，現(xiàn)行《公司法》第12條關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制性規(guī)定，已落后于現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，落后于公司制度發(fā)展的要求，該條款的立法缺陷和不足理應(yīng)引起立法界和理論界的重視，有必要在《公司法》的修改過程中對(duì)該條款加以修改和完善。

注 釋：

⑴施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年版，第113頁(yè)。

⑵鐘明霞 《論公司法對(duì)公司資金的運(yùn)用的規(guī)范》，載《法律科學(xué)》，1999年第6期。

⑶⑼方流芳 《關(guān)于公司行為能力的幾個(gè)法律問題》，載《比較法研究》，1994年第3、4期。

⑷歐陽(yáng)明程 王鑫 《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，載《山東法學(xué)》，1995年第2期。

⑸蔣大興 范健著 《公司法論》，南京大學(xué)出版社，1997年版，第250－251頁(yè)。

⑹廖軍 解春 《關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資限制的法律思考》，載《河北法學(xué)》，1998年第4期。

⑺馮果著 《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學(xué)出版社，2000年版，第159頁(yè)。

⑻江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第65頁(yè)。

⑽李靜冰 《論公司資產(chǎn)的特殊性及其投資者的權(quán)益保護(hù)》，載《中國(guó)法學(xué)》，1995年第3期。

⑾江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第66-67頁(yè)。

⑿沈宗靈主編 《法理學(xué)》，北京大學(xué)出版社1996年版，第31頁(yè)。

⒀施天濤著 《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年，第117頁(yè)。

⒁潘大維 《公司法》，臺(tái)灣三民書局，2000年版，第49頁(yè)。

篇(6)

【關(guān)鍵詞】 經(jīng)管類專業(yè) 經(jīng)濟(jì)法 教學(xué)改革

一、經(jīng)濟(jì)法學(xué)的特點(diǎn)

1、前沿性

經(jīng)濟(jì)法學(xué)是一門嶄新的，有別于傳統(tǒng)法律觀念和制度，甚至具有某種顛覆性元素，適用現(xiàn)代社會(huì)而產(chǎn)生的新興學(xué)科。經(jīng)濟(jì)法最能反映現(xiàn)代信息時(shí)代的經(jīng)濟(jì)生活，具有尖端性。

2、經(jīng)濟(jì)性

經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在國(guó)家協(xié)調(diào)本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，強(qiáng)調(diào)社會(huì)整體的意志和利益即社會(huì)本位。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對(duì)象是特定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，目的性很強(qiáng)，其內(nèi)容不可避免的具有很強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)性或?qū)I(yè)性，從而使經(jīng)濟(jì)法具有較強(qiáng)實(shí)用性。經(jīng)濟(jì)法屬于法的范疇，與其他法有普遍的聯(lián)系，具有跨學(xué)科性的特點(diǎn)，是邊緣性學(xué)科。經(jīng)濟(jì)法與民法和行政法的關(guān)系最為密切，以國(guó)家利益為主導(dǎo)的行政法和以當(dāng)事人利益為指向的民法二元法律體系在現(xiàn)代社會(huì)出現(xiàn)了不足和偏差，產(chǎn)生了校正這種偏差的以調(diào)整社會(huì)公共利益為出發(fā)點(diǎn)的經(jīng)濟(jì)法。同時(shí)，經(jīng)濟(jì)法與其他學(xué)科尤其是經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)交叉融合，如經(jīng)濟(jì)學(xué)中的競(jìng)爭(zhēng)、外部性、壟斷、成本和效益等概念滲透于經(jīng)濟(jì)法學(xué)中。

3、政策性強(qiáng)，變化快

經(jīng)濟(jì)法根源于國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的調(diào)控和參與，強(qiáng)調(diào)政府主導(dǎo)性特點(diǎn)，從而使宏觀調(diào)控政策對(duì)經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生直接影響。我國(guó)處于改革向縱深發(fā)展時(shí)期，且受經(jīng)濟(jì)全球化的影響，經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，國(guó)家調(diào)控的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的內(nèi)涵和外延處于不斷變化的過程中，從而經(jīng)濟(jì)法具有變化快的特點(diǎn)。

4、結(jié)構(gòu)松散，體系龐雜

經(jīng)濟(jì)法知識(shí)的跨度非常大，而且內(nèi)容龐雜，涵蓋了與社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活相關(guān)的諸多法律知識(shí)，章節(jié)繁多。如企業(yè)法與公司法、反壟斷法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、產(chǎn)品質(zhì)量法、城市房地產(chǎn)管理法、證券法、國(guó)有資產(chǎn)管理法、財(cái)政法、稅法、銀行法、價(jià)格法和對(duì)外貿(mào)易法等等。同時(shí)，法學(xué)專業(yè)的經(jīng)濟(jì)法體系與非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟(jì)法體系有很大差異。

二、經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)中存在的問題

1、經(jīng)濟(jì)法課程的學(xué)習(xí)比較枯燥乏味

經(jīng)管類專業(yè)的教學(xué)計(jì)劃中，經(jīng)濟(jì)法屬于專業(yè)基礎(chǔ)課，學(xué)生在思想觀念上并沒有把法律作為主課或者重要課程看待，傳統(tǒng)的授課方式下，學(xué)生學(xué)習(xí)法律基本上都是從法規(guī)到法規(guī)，從法律條文到法律條文，既單調(diào)又乏味，因而學(xué)生對(duì)本課程的學(xué)習(xí)很大程度上是應(yīng)付式的，影響了授課效果。

2、課時(shí)少、內(nèi)容多，學(xué)生缺乏必要的法律基礎(chǔ)知識(shí)

經(jīng)濟(jì)法課程的教學(xué)課時(shí)一般不多，因?qū)I(yè)而異。以云南農(nóng)業(yè)大學(xué)為例，目前經(jīng)管學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)、農(nóng)林經(jīng)濟(jì)管理、農(nóng)村區(qū)域發(fā)展、電子商務(wù)、信管、行政管理六個(gè)專業(yè)的經(jīng)濟(jì)法課都是48學(xué)時(shí)。在此之前，學(xué)生一般只是在大一的思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)課程中學(xué)習(xí)過少量法律知識(shí)，這樣有限的課時(shí)，需要學(xué)習(xí)的經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)數(shù)十個(gè)，涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的各個(gè)方面，要了解的法律理論、法律原則和規(guī)則很多，很繁雜。

3、學(xué)生重視程度不夠，不能主動(dòng)學(xué)習(xí)相關(guān)知識(shí)

由于經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院的學(xué)生都是非法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，他們對(duì)于經(jīng)濟(jì)法課程大多數(shù)并不重視，認(rèn)為與自己將來的就業(yè)沒有太大的關(guān)系，不需要花太多精力去學(xué)習(xí)，課下大多不會(huì)主動(dòng)去學(xué)習(xí)相關(guān)的知識(shí)，甚至有時(shí)候?qū)蠋熋鞔_要求需要上網(wǎng)查找的補(bǔ)充性資料，能完成的學(xué)生比例也不是很高。

4、經(jīng)濟(jì)法教學(xué)體系雜亂，難以選擇一本合適的教材

經(jīng)濟(jì)法是法學(xué)中一個(gè)重要的部門法，各高校開展經(jīng)濟(jì)法課程的教學(xué)時(shí)間較晚，大多是上個(gè)世紀(jì)90年代后才開設(shè)的，體系不成熟，現(xiàn)有大學(xué)教材的編排與設(shè)計(jì)一般參考法學(xué)專業(yè)教材，現(xiàn)存版本教材很多理論性較強(qiáng)，而有的經(jīng)濟(jì)法教材則財(cái)會(huì)金融類內(nèi)容較多，還有一些經(jīng)濟(jì)法教材則把與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的法律都涵蓋其中，即“大經(jīng)濟(jì)法”。教學(xué)中，我們用過多種版本的教材，用過法學(xué)專業(yè)性較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)法教材，也用過通識(shí)性較強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)法概論教材。但是這些教材給教師教學(xué)和學(xué)生學(xué)習(xí)造成了很大的困難，學(xué)生要么反映學(xué)理性的東西太多，看不懂，要么反映教材過于簡(jiǎn)略，不能支持他們分析實(shí)際案例。因此，選擇一本適合不同經(jīng)濟(jì)管理類專業(yè)的教材并不是件易事。

5、實(shí)踐實(shí)驗(yàn)教學(xué)環(huán)節(jié)的缺失，使獲得的法律知識(shí)難以鞏固

經(jīng)濟(jì)法是一門實(shí)踐性應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科，經(jīng)濟(jì)類專業(yè)經(jīng)濟(jì)法課程教學(xué)的目的在于培養(yǎng)學(xué)生在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中的具體應(yīng)用，這就要求教學(xué)中應(yīng)當(dāng)注重培養(yǎng)學(xué)生經(jīng)濟(jì)法律的實(shí)務(wù)能力，因此實(shí)踐實(shí)驗(yàn)教學(xué)環(huán)節(jié)對(duì)培養(yǎng)學(xué)生法律實(shí)務(wù)能力至關(guān)重要。目前教師一般是通過案例教學(xué)以及結(jié)合現(xiàn)實(shí)生活中的熱點(diǎn)問題來增強(qiáng)學(xué)生的應(yīng)用能力。比如，三鹿奶粉事件就涉及到產(chǎn)品質(zhì)量法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、企業(yè)的社會(huì)責(zé)任問題，以及相關(guān)監(jiān)管部門的責(zé)任；三鹿的破產(chǎn)，讓同學(xué)們重新審視企業(yè)破產(chǎn)法的立法缺陷和什么是依法辦事。但總體來講還是教師發(fā)揮主導(dǎo)性，與實(shí)際情況還有一段距離。

6、考核方式單一，不能有效考察學(xué)生能力

囿于缺少科學(xué)的考核體系，目前大多數(shù)學(xué)校包括筆者所在學(xué)校多是以閉卷考試的形式作為主要的考核方式，雖然加入了平時(shí)成績(jī)的考核，但所占比例很小。這樣容易給學(xué)生帶來只要期末之前背一背，就能過關(guān)甚至得高分的印象，忽略平時(shí)素質(zhì)的培養(yǎng)和能力的累積，無法有效考核到學(xué)生真實(shí)的掌握情況。

三、經(jīng)濟(jì)管理專業(yè)類專業(yè)經(jīng)濟(jì)法教學(xué)改革的建議

1、立足素質(zhì)教育，融入現(xiàn)代公民意識(shí)的培養(yǎng)

作為未來的國(guó)家一線建設(shè)者，本科生們必須具備現(xiàn)代公民意識(shí)，具有社會(huì)責(zé)任感。作為非法律專業(yè)學(xué)生開設(shè)的除法律基礎(chǔ)以外的又一門法律課程，經(jīng)濟(jì)法教學(xué)責(zé)無旁貸地負(fù)有培養(yǎng)現(xiàn)代公民意識(shí)的使命。經(jīng)濟(jì)法教學(xué)應(yīng)當(dāng)在知識(shí)傳授的過程中，向?qū)W生灌輸蘊(yùn)涵在法律條文深層中的公平、正義、秩序、效率等基本價(jià)值理念，通過課堂、實(shí)訓(xùn)、考試等活動(dòng)有意識(shí)地培養(yǎng)學(xué)生的規(guī)則意識(shí)和法律責(zé)任意識(shí)，培養(yǎng)學(xué)生的社會(huì)責(zé)任感以及誠(chéng)信觀念。經(jīng)濟(jì)法教學(xué)通過這種融入，讓學(xué)生不僅成才，更要成“人”。

2、根據(jù)科學(xué)的培養(yǎng)目標(biāo)確定授課內(nèi)容

根據(jù)不同專業(yè)的培養(yǎng)要求，選擇一本通用性的適合經(jīng)濟(jì)管理學(xué)生的經(jīng)濟(jì)法教材，適當(dāng)進(jìn)行取舍，制定授課計(jì)劃。在內(nèi)容上，在用4—6課時(shí)普及民商法基本理論的前提之下，針對(duì)不同專業(yè)，重點(diǎn)選取幾個(gè)相關(guān)部門法講授。比如會(huì)計(jì)專業(yè)，側(cè)重合同法、公司法、物權(quán)法、票據(jù)法等；而農(nóng)林經(jīng)濟(jì)管理專業(yè)則側(cè)重公司法、合伙企業(yè)法、企業(yè)破產(chǎn)法、市場(chǎng)規(guī)制法等；電子商務(wù)專業(yè)側(cè)重合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、公司法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法等。其中，合同法、公司法對(duì)于所有專業(yè)的同學(xué)都很重要，在學(xué)時(shí)分配上要有所側(cè)重。在深度上，做到學(xué)一個(gè)部門法，懂一個(gè)，精一個(gè)，同時(shí)引導(dǎo)學(xué)生掌握學(xué)習(xí)的渠道和方法。

3、多種教學(xué)手段配合增強(qiáng)教學(xué)效果

（1）授課前提示與學(xué)生預(yù)習(xí)相結(jié)合。在授課前提示學(xué)生注意本課的知識(shí)點(diǎn)和重要內(nèi)容、難點(diǎn)內(nèi)容，使學(xué)生在聽課前就對(duì)本課內(nèi)容有個(gè)大概了解，可以有的放矢地聽課和記筆記，提高學(xué)習(xí)效率。

（2）多媒體與板書相互補(bǔ)充。為方便教師的講解，多媒體投影屏應(yīng)當(dāng)放置在黑板的一邊，教師可以按照授課進(jìn)程的需要自由地在兩種教學(xué)方式中轉(zhuǎn)換，更好地發(fā)揮兩種教學(xué)模式的優(yōu)勢(shì)。同時(shí)，將短線鼠標(biāo)改長(zhǎng)線鼠標(biāo)或者無線鼠標(biāo)，這樣教師可以不必來回奔走，可以面對(duì)學(xué)生講解，為師生之間的互動(dòng)創(chuàng)造條件。

（3）選用互動(dòng)式教學(xué)模式引導(dǎo)學(xué)生參與課堂教學(xué)。改變教師為主體的授課模式，讓學(xué)生也成為課堂的主體，積極參與到教學(xué)活動(dòng)中來。可以采用案例式教學(xué)、啟發(fā)式教學(xué)、討論課形式來增強(qiáng)與學(xué)生的互動(dòng)。具體實(shí)施過程中，案例式教學(xué)要選取有代表性同時(shí)又能涵蓋一個(gè)階段性知識(shí)點(diǎn)的案例，使學(xué)生能在一個(gè)案例中對(duì)所學(xué)知識(shí)有個(gè)整體的、全面的認(rèn)識(shí)。同時(shí)，案例的選擇要具有較強(qiáng)的時(shí)代感，最好是當(dāng)前的熱點(diǎn)問題，這樣才能引發(fā)學(xué)生的興趣和參與的熱情。討論課的形式就更要以學(xué)生為主體，教師僅僅扮演組織者的角色，完成給學(xué)生分組、布置討論任務(wù)的工作即可，在學(xué)生積極展開小組討論的時(shí)候，教師應(yīng)該控制全場(chǎng)，及時(shí)給各組以必要的指導(dǎo)，控制分組討論的時(shí)間。分組討論結(jié)束時(shí)，教師要鼓勵(lì)各個(gè)分組積極表達(dá)自己觀點(diǎn)，并及時(shí)總結(jié)和點(diǎn)評(píng)學(xué)生觀點(diǎn)，給予肯定和評(píng)價(jià)。

（4）開展模擬法庭教學(xué)增強(qiáng)學(xué)生學(xué)習(xí)的主動(dòng)性。嘗試開展模擬法庭教學(xué)，讓學(xué)生體驗(yàn)去探尋知識(shí)、解決實(shí)際問題的全過程，使他們的自學(xué)能力、邏輯思維、人際交往等多方面能力得到培養(yǎng)。讓學(xué)生作為“專業(yè)法律工作者”融入到實(shí)踐中。如筆者所在院校，在2011年、2012年、2013年的第三學(xué)期嘗試讓經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)的同學(xué)走出去到基層人民法院旁聽法庭庭審，回校后以小組為單位開展模擬法庭的實(shí)踐活動(dòng)。嘗試過兩種做法，一種是從材料的準(zhǔn)備到角色的扮演到“法庭”庭審全由學(xué)生自己作主，各組組長(zhǎng)作為評(píng)委打分，教師進(jìn)行評(píng)價(jià)；另一種則是由教師選擇適當(dāng)?shù)陌咐纸o各小組，由各組學(xué)生對(duì)素材進(jìn)行研究，準(zhǔn)備司法文書進(jìn)行庭審，取得了很好的效果。

（5）改革考核方式補(bǔ)充課堂教學(xué)的不足。經(jīng)濟(jì)法考試應(yīng)該以能力考核為主，從單一評(píng)價(jià)到多元評(píng)價(jià)，改變現(xiàn)在的平時(shí)成績(jī)多以出勤、作業(yè)為主的考核方式?？梢栽黾悠綍r(shí)考試的次數(shù)，并以一定比例計(jì)入到最終的成績(jī)之中，具體可以結(jié)合每個(gè)專業(yè)的課時(shí)，平時(shí)安排1到2次的中期考試，每次覆蓋的內(nèi)容大多為1—3章不等，占到20%的比例，平時(shí)表現(xiàn)占10%，案例討論和論文等大作業(yè)的形式占到10%，最后期末考試占60%。在考核內(nèi)容上也可以多樣化，將討論課上的表現(xiàn)計(jì)入平時(shí)表現(xiàn)考核中，適當(dāng)增加案例分析報(bào)告、調(diào)研報(bào)告、小論文等階段性成果的考核。

（6）完善教學(xué)內(nèi)容。高等院?！督?jīng)濟(jì)法》教材應(yīng)采用21世紀(jì)課程教材或優(yōu)秀教材，并針對(duì)不同專業(yè)制定不同內(nèi)容或同一內(nèi)容不同側(cè)重點(diǎn)的教學(xué)大綱。教學(xué)過程中密切聯(lián)系實(shí)際進(jìn)行教學(xué)，讓學(xué)生認(rèn)識(shí)到法律就是發(fā)生在我們身邊的，與我們的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活密不可分。多方面收集最新的教學(xué)內(nèi)容和經(jīng)濟(jì)法案例，對(duì)現(xiàn)有的《經(jīng)濟(jì)法案例集》的內(nèi)容要經(jīng)常進(jìn)行修訂、補(bǔ)充和完善，力圖克服同類教材、資料存在的“重理論、輕實(shí)踐”的弊病，遵循“體系健全、結(jié)構(gòu)完整、反映新成果、勇于創(chuàng)新”的原則，以案例為素材，以法條為基礎(chǔ)，著力于培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用所學(xué)經(jīng)濟(jì)法知識(shí)分析處理經(jīng)濟(jì)糾紛案件的能力。

實(shí)踐證明，教師必須結(jié)合學(xué)生實(shí)際，把教學(xué)的成功和失敗之處總結(jié)出來，不斷改進(jìn)教學(xué)的各個(gè)層面，才能有效地保證授課質(zhì)量。

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篇(7)

翻開佘英輝先生的簡(jiǎn)歷，一行行令人敬佩的學(xué)歷名稱映入眼簾：中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)博士研究生、中國(guó)人民大學(xué)民商法法學(xué)碩士、香港城市學(xué)中國(guó)法與比較法法學(xué)碩士英國(guó)紐卡素諾桑比亞大學(xué)榮譽(yù)法學(xué)學(xué)士等，讓人肅然起敬，當(dāng)看到他為社會(huì)服務(wù)所做的貢獻(xiàn)時(shí)我們更是欽佩不已。不禁對(duì)這位不惑之年就擁有眾多社會(huì)職務(wù)的佘英輝先生產(chǎn)生了好奇。

艱苦困境 鑄就人生

佘英輝先生成熟穩(wěn)健、目光炯炯，和我們想像中不同的是并不像法庭律師那般滔滔不絕。佘先生的語(yǔ)言風(fēng)格猶如他的職業(yè)特點(diǎn)――嚴(yán)謹(jǐn)而又明了。他禮貌的回答著記者提出的問題，其樸實(shí)的氣質(zhì)讓人感到平易近人。

佘英輝先生是潮州人，1983年在香港四邑商工總會(huì)黃棣珊紀(jì)念中學(xué)中五畢業(yè)后就進(jìn)入一家律師行工作。在此期間除了要完成大量的基礎(chǔ)事務(wù)，還要不斷地學(xué)習(xí)閱讀大量的法律書籍，這讓剛工作的佘英輝感到了吃力，當(dāng)看到其他律師在法庭上口若懸河、案件勝利后的喜悅和滿足都讓他相形見絀，同時(shí)又感到不平衡，同樣是工作，自己也可以成功，佘英輝有了自己的理想，那就是繼續(xù)讀書，做個(gè)出色的律師。1990年，佘英輝結(jié)束了七年的工作生涯，經(jīng)朋友介紹他去了一家夜校讀書，勤奮好學(xué)的他越來感到知識(shí)的重要，為了實(shí)現(xiàn)自己的夢(mèng)想，1993年，佘英輝和妻子結(jié)婚后決定去英國(guó)讀書。

當(dāng)時(shí)去英國(guó)留學(xué)的費(fèi)用是由香港政府資助的，兩人在英國(guó)紐卡素諾桑比亞大學(xué)學(xué)習(xí)，佘英輝學(xué)的是法學(xué)，而他的妻子則是工商管理。在英國(guó)的第一年兩人的生活忙碌又充實(shí)，都各自為自己的目標(biāo)努力著。就在第二年，佘英輝的大兒子在英國(guó)出生了，此時(shí)對(duì)正在異國(guó)求學(xué)的他們生活添了重?fù)?dān)，為了撫養(yǎng)孩子，他們?nèi)ハ虍?dāng)?shù)氐娜A人尋求幫助。老天似乎總是考驗(yàn)生活艱難的人，第三年佘英輝的第二個(gè)兒子出生了，這讓本來就生活艱難的他們更感捉襟見肘。而這一年，佘英輝和妻子已到了學(xué)位考試的一年，為了不影響學(xué)習(xí)，佘英輝和妻子搬到了離學(xué)校較近的地方，兩人要照顧幼兒，還要讀書迎接考試，更困難的是經(jīng)濟(jì)上的問題，學(xué)費(fèi)是香港政府資助的，而生活費(fèi)就必須靠自己來賺，生活的巨大壓力沒有讓他們放棄自己的理想。為了生活，佘英輝和妻子晚上還要打工，就這樣，兩人開始了輪班的生活，今天佘英輝去上課，妻子就在家照看孩子，明天妻子去上課，佘英輝就在家看孩子，甚至于就在考試的時(shí)候兩人也是抱著孩子去的，因?yàn)閮扇饲趭^努力。又是在如此艱難的條件下求學(xué)，學(xué)校的老師對(duì)他們都很好，對(duì)他們的精神也是敬佩萬分。

功夫不負(fù)有心人，1996年6月佘英輝先生和妻子終于完成三年的學(xué)士學(xué)位課程, 亦分別獲英國(guó)紐卡素諾桑比亞大學(xué)頒受法學(xué)學(xué)士和工商管理學(xué)士學(xué)位。原本佘英輝先生要繼續(xù)進(jìn)修為期一年的律師執(zhí)業(yè)課程, 可當(dāng)時(shí)生活困難, 學(xué)費(fèi)無措, 他只好帶一家人回港工作。 一年以后, 佘英輝先生轉(zhuǎn)而在香港城市大學(xué)進(jìn)修律師執(zhí)業(yè)課程。在香港城市大學(xué)求學(xué)的一年中, 雖然得到香港政府近九萬港幣的學(xué)雜費(fèi)資助, 由于只有妻子一人工作養(yǎng)家, 生活仍舊非常拮據(jù)。 因此佘英輝先生在面對(duì)巨大的學(xué)業(yè)壓力的同時(shí), 仍然需要兼職工作, 為家庭盡一份義務(wù)。1998年7月佘英輝先生終于完成律師執(zhí)業(yè)課程, 開始了見習(xí)律師的工作。回想起當(dāng)年那種艱難竭蹶的情景，佘英輝先生說“那幾年對(duì)我來說是最難忘的日子”而這恰也磨練了他堅(jiān)忍不拔、勇于進(jìn)取的意志。

。

肩擔(dān)道義心為民權(quán)

佘英輝先生回到香港后開始了實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)的積累，做律師難，做剛?cè)胄械穆蓭煾y。佘英輝去了一家律師行工作，實(shí)踐是很重要的，不僅要有吃苦的精神，還要通過不斷學(xué)習(xí)來累積自己的經(jīng)驗(yàn)。知識(shí)面要廣，做律師行要完成大量的法律事務(wù)，閱讀大量書籍以增加自己的法律知識(shí)。在工作期間，佘英輝工作認(rèn)真踏實(shí)、肯于鉆研法律事務(wù)，不久，佘英輝便具有了扎實(shí)的法律知識(shí)、深厚的法學(xué)理論和執(zhí)著的職業(yè)精神。

2005年，佘英輝正式成為律師行合伙人律師，在此期間，佘英輝以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，勤勉盡職、服務(wù)及時(shí)，受到當(dāng)事人和社會(huì)的廣泛好評(píng)及信賴。工作一年后，佘英輝認(rèn)為自己應(yīng)該獨(dú)立開一家律師行，2006年1月，佘英輝創(chuàng)辦了佘英輝律師行，為客戶提供房屋轉(zhuǎn)讓、民事訴訟、工傷索賠、刑事索賠等二十多項(xiàng)法律服務(wù)，佘英輝及時(shí)了解和深入理解客戶的不同需求并把握中國(guó)最新立法動(dòng)態(tài)，從而在香港這一獨(dú)特的市場(chǎng)環(huán)境中為客戶提供更及時(shí)、全面和有效的法律服務(wù)。不僅如此，佘英輝先生除了具有非常豐富的案件審判經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)法律顧問經(jīng)驗(yàn)、律師職業(yè)辦案經(jīng)驗(yàn)外，更是待人真誠(chéng)、勇于進(jìn)取、敢于探索、精益求精，愿為天下人交朋友、為天下黎民百姓服務(wù)，取得廣大當(dāng)事人充分信賴的基礎(chǔ)、獲得顧客好評(píng)，為客戶利益提供了更加有效的保障。因此，他建立了良好的人際關(guān)系和社會(huì)網(wǎng)絡(luò)，終以豐富的法律知識(shí)和良好的專業(yè)素質(zhì)在專業(yè)領(lǐng)域走出一條光輝大道。

社會(huì)服務(wù)孜孜不倦

除了開辦律師行，佘英輝先生還是中國(guó)人民大學(xué)（香港）法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)，該會(huì)主動(dòng)加強(qiáng)中國(guó)人民大學(xué)（香港）法學(xué)研究會(huì)校友與母校中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院師生及校友的聯(lián)系，協(xié)助法學(xué)碩士生及博士生通過論文答辯取得學(xué)位。不僅如此， 除了攻讀中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)博學(xué)位之外, 佘英輝還積極致力于社會(huì)服務(wù)，如今他還擔(dān)任香港中國(guó)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、香港汕頭商會(huì)會(huì)懂、高校聯(lián)法律協(xié)會(huì)理事等30多項(xiàng)社會(huì)職務(wù)。佘英輝于2005年成為香港汕頭商會(huì)會(huì)董，并成為該商會(huì)義務(wù)法律顧問，改變了該商會(huì)60年來無義務(wù)法律顧問的現(xiàn)象，為商會(huì)的發(fā)展做出了重要貢獻(xiàn)。佘英輝先生說：我會(huì)盡量回報(bào)社會(huì)。話語(yǔ)雖簡(jiǎn)單，但字里行間卻透露出佘英輝先生的愛心！

現(xiàn)在佘英輝先生的妻子在他的律師行做行政經(jīng)理，兩人為共同的事業(yè)努力著，這位堅(jiān)強(qiáng)的女性，在背后默默支持著自己的丈夫，兩人深厚的感情讓我們動(dòng)容，對(duì)于自己的孩子，佘英輝先生說：不會(huì)強(qiáng)迫他們一定要做什么，要他們按自己的興趣發(fā)展。由此看出，佘英輝先生不僅是一位出色的律師、深情的丈夫、還是一位慈祥的父親！

“世上無難事，只怕有心人”這是佘英輝先生的座右銘，一直以來，都是這句話激勵(lì)著他，使他在人生路上鑄就了堅(jiān)韌的性格和淡泊的品性。面對(duì)當(dāng)前千帆競(jìng)發(fā)的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，看到英才輩出的律師隊(duì)伍，他感到欣慰，同時(shí)他依然從不懈怠，繼續(xù)奮發(fā)向前，用專業(yè)回報(bào)他的客戶、用真誠(chéng)和熱心回報(bào)社會(huì)！