序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇立法學(xué)論文范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

一、標(biāo)題

題目有三個(gè)要點(diǎn)：一是選題要?。欢沁x題要專業(yè)；三是選題要新。

選題太大是很多同學(xué)失敗的原因。小到什么地步：本科生，到一個(gè)具體條文的立法、司法或執(zhí)法；碩士生也不要大于三個(gè)條文以內(nèi)的立法、司法與執(zhí)法。當(dāng)然，也可以是法律條文中的一個(gè)概念。

但無論如何，本科生與碩士生不要來一個(gè)制度的設(shè)計(jì)。在一萬字或五萬字內(nèi)完成一個(gè)制度的設(shè)計(jì)，一般而言，不可能。網(wǎng)絡(luò)法律問題研究、公司資本法律制度研究等，是一本書的題目，太大。題目大了，就避免不了一大二空，就難以實(shí)在了。

社會(huì)問題與法律問題不是對(duì)應(yīng)的，社會(huì)問題不能做論文題目。這就是選題專業(yè)的問題。如“人肉搜索”的法律問題研究，這個(gè)題目不專業(yè)，因?yàn)樗婕懊裆谭▎栴}如侵權(quán)責(zé)任、涉及刑法問題和行政法問題。選這種題目表明，你還沒有確定你想研究什么，你還不知道其中法律問題的復(fù)雜性。在法學(xué)上，只有具體到部門法上的制度，才有可能成為專業(yè)的、詳盡的研討。你應(yīng)當(dāng)先將一個(gè)社會(huì)問題對(duì)應(yīng)于某一個(gè)具體部門法制度。

選題最好在新的領(lǐng)域，因?yàn)閺闹腥菀装l(fā)現(xiàn)新法律問題與新解決方案。新領(lǐng)域沒有開發(fā)過，容易找到空白處，填補(bǔ)空白是最容易的事情之一了。誠實(shí)信用原則等選題，至少問題已經(jīng)老了，你難以發(fā)現(xiàn)新的問題，也難以找到新的解決方案。容易開發(fā)的已經(jīng)被人開發(fā)了。對(duì)新手而言，新領(lǐng)域的選擇是很重要的省力技術(shù)。不過，老手不應(yīng)當(dāng)太趕熱鬧，東一槍西一炮、專門選熱點(diǎn)問題去寫，是很忌諱的事。老手可能更應(yīng)當(dāng)注重傳統(tǒng)領(lǐng)域特別是主流制度的突破。

題目字?jǐn)?shù)不能太多。所有標(biāo)題都這樣。如果多了，說明你提練得不夠：你還沒能簡(jiǎn)明扼要地表達(dá)你的問題與解決方案。

二、摘要與關(guān)鍵詞

摘要是文章的要點(diǎn)、亮點(diǎn)的摘編。

它與中心思想不同，因?yàn)榭梢允橇咙c(diǎn)與要點(diǎn)。與中心思想相同的是，它能夠表達(dá)文章的中心思想。本選題在當(dāng)今形勢(shì)下如何重要、本文將如何論述或論述什么等，不是摘要，只是選題的重要性與研究思路等，別搞錯(cuò)。

文章的標(biāo)題相加，往往就是你的摘要。如果不是這樣，要么是你的摘要不摘要，要么是你的標(biāo)題缺乏連貫性。摘要為文章提供了框架和指導(dǎo)。老手往往是先寫摘要再寫正文的，因?yàn)橹挥羞@樣，才做到了先理順宏觀思維，再展開細(xì)節(jié)。

關(guān)鍵詞是文章討論的關(guān)鍵性專業(yè)詞匯，包括核心術(shù)語、制度與理論。

它往往在文章標(biāo)題之中，如果不是這樣，那么，要么你的標(biāo)題不準(zhǔn)確，要么你的關(guān)鍵詞有錯(cuò)誤。

關(guān)鍵詞一般3-5個(gè)，多了說明你的文章太雜。注意，即使是創(chuàng)新很大的文章，也最好只有一個(gè)新術(shù)語和一個(gè)新理論。否則，太新了人家受不了。

三、提綱

其格式和內(nèi)容一般如下：

一、什么現(xiàn)狀與什么問題

(一)現(xiàn)狀(存在弊端的現(xiàn)狀)

(二)既有的文獻(xiàn)(對(duì)策)及其缺陷

(三)本文擬討論的問題與思路

二、分析問題(找出對(duì)策失敗的原因并尋求破解)

三、解決思路(正面論證自己的模式或路線)

四、實(shí)施方案(立法、執(zhí)法或適用的具體建議)

對(duì)此提綱，有幾點(diǎn)說明：

任何人寫論文，必須要遵守這種提出問題、分析問題與解決問題的基本模式。日后熟悉了論文寫作的方法，可以對(duì)此有所變化，但內(nèi)在的思路總是這樣的

反對(duì)沒有問題就開始寫作的做法。如今寫教材也不能那樣了。

提綱必須有直觀性，即僅僅從提綱就能知道作者的核心思想、邏輯與寫作進(jìn)路。如果不能這樣，提綱就失敗了。

提綱必須具體，不要用“現(xiàn)狀與問題”之類的題目，而必須寫出具體的現(xiàn)狀與問題，下面也是這樣。論文的標(biāo)題必須具有特別性，即不是別人能用的，不能用于其他論文的。有同學(xué)喜歡用“國內(nèi)文獻(xiàn)、國外文獻(xiàn)”之類，這種標(biāo)題任何論文都能用，是沒有特別性的。

注意，將中外既有研究寫入第一部分的文獻(xiàn)綜述中，不搞專門的比較研究，更不作為一大部分。如果你覺得中外研究太多，在文獻(xiàn)綜述中寫不下，那不是寫不下的問題，而是你所確立的問題不明確，以至于自己都不能把握什么是真正相關(guān)的文獻(xiàn)。簡(jiǎn)言之，文獻(xiàn)太多，說明選題太大，無法把握核心。里程碑式的文獻(xiàn)是極為有限的!

四、文章第一部分：必須綜述文獻(xiàn)再提出問題

第一部分最前面，可以寫一個(gè)選題的緣由。也就是選題的重要性之類。千萬別在這部分說正文的內(nèi)容，也不將這部分寫得太長(zhǎng)(200字以內(nèi)，最好的50個(gè)字左右)，也不要在此提出問題。這只是一個(gè)引子。

對(duì)新手而言，第一部分最好按如下順序?qū)懀含F(xiàn)實(shí)問題(如銀行存款丟失)、作出的判決書或具體行政行為、相關(guān)法律制度(國內(nèi)外)、關(guān)于某一問題的既有觀點(diǎn)綜述(國內(nèi)外)，既有觀點(diǎn)的問題，本文想研究的問題，研究思路。

在以上內(nèi)容中，要注意的是：

第一，現(xiàn)實(shí)問題不等于本文想研究的問題，對(duì)策(即文獻(xiàn))仍然沒有解決的問題才是真正的問題。很簡(jiǎn)單，很多現(xiàn)實(shí)問題已經(jīng)有了很好的解決方案，至少你無法提出新的觀點(diǎn)。再說，現(xiàn)實(shí)問題可以從社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等其它學(xué)科去研究，你無意于此。

注意，現(xiàn)實(shí)問題不是真正的問題，判決與執(zhí)法的問題不是真正的問題，法律制度的問題也不是真正的問題，只有既有解決方案的問題才是你真正的問題。銀行存款丟失不是真正的問題，相應(yīng)的法律制度有漏洞也不是真正的問題，判決書的問題也不是真正的問題。為什么？可能人家早已給出了上述三個(gè)問題的解決方案。往往如是!激動(dòng)地發(fā)現(xiàn)了一個(gè)問題，可是這個(gè)問題已經(jīng)被人家解決了，而你卻發(fā)現(xiàn)自己沒有可以超越他的新方案。

第二，必須有文獻(xiàn)綜述(即國內(nèi)外既有觀點(diǎn)、立法、適用等的述評(píng))，指出其不足，本文的真正問題才能產(chǎn)生，才有自己論文想闡述的問題。否則，無法得到本文所研究的問題。即使開始了研究，也可能毫無價(jià)值。文獻(xiàn)綜述最核心的部分往往是對(duì)現(xiàn)實(shí)與法律制度問題的既有解決方案。文獻(xiàn)綜述包括簡(jiǎn)述、評(píng)與轉(zhuǎn)三方面。述，介紹其觀點(diǎn)；評(píng)價(jià)，說出文獻(xiàn)的發(fā)展脈絡(luò)。述要簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確；評(píng)要說出后一個(gè)文獻(xiàn)與前一個(gè)文獻(xiàn)相比，觀點(diǎn)的進(jìn)步或退步之處。在評(píng)價(jià)的后面，要對(duì)所有文獻(xiàn)作出總結(jié)，即轉(zhuǎn)。這種轉(zhuǎn)，往往是肯定其貢獻(xiàn)，指出其不足，轉(zhuǎn)向自己的想討論的問題。

既有的司法、執(zhí)法文件等，這是必須綜述的。否則，你只是關(guān)注了現(xiàn)實(shí)問題，而沒有關(guān)注它的解決方面的現(xiàn)狀。

法律制度也是文獻(xiàn)。這是立法現(xiàn)狀與歷史方面的文獻(xiàn)。有人將國外的制度與觀點(diǎn)放在后面的比較法研究之中，這是很多學(xué)生的做法，比較之后得出啟發(fā)。這樣是不好的。國外的做法也會(huì)有問題的，也是需要評(píng)述的，它不能直接成為我們的標(biāo)準(zhǔn)。

只有你發(fā)現(xiàn)了他人解決方案的問題，才找到自己真正的問題，才能開始真正意義上的論文寫作。

文獻(xiàn)綜述是重要的，它可以避免重復(fù)勞動(dòng)和狂妄。蘇力曾經(jīng)高呼法學(xué)論文應(yīng)當(dāng)注意尊重前人成果，要作注釋。正是因?yàn)檫@樣，學(xué)校往往將文獻(xiàn)綜述作為獨(dú)立的附件上交?？墒?，這些年，我看到了很多無知無畏的做法：根本不作文獻(xiàn)綜述，或者根本不提出問題。這就太可怕了。試想，沒有綜述前人的觀點(diǎn)，你的觀點(diǎn)是什么呢？是前人沒有的觀點(diǎn)，還是重復(fù)？只能是傲慢與偏見啊。也有同學(xué)作了文獻(xiàn)綜述，但將之放在附件之中，而文章之中沒有，這就無法理解了。還有些同學(xué)不作文獻(xiàn)綜述，直接提出問題，就開始寫作，那也太可怕了。更有同學(xué)，根本不來文獻(xiàn)綜述和問題，直接像編教材那樣寫作，那就不是論文了。

在上述文獻(xiàn)綜述的基礎(chǔ)上，你應(yīng)當(dāng)指出既有文獻(xiàn)的問題，從中選出一個(gè)問題作為本論文的問題。恭喜你，你有了自己真正的問題，你的論文可以開始了。你應(yīng)當(dāng)說一下下文的研究思路，讓人明白你是如何分析問題、解決問題的。

于此再次強(qiáng)調(diào)，任何沒有認(rèn)真作過上述文獻(xiàn)綜述的人，他的所謂論文不是真正的學(xué)術(shù)論文。它無法區(qū)分于閑聊與酒桌上的議論。

應(yīng)當(dāng)說，任何正規(guī)的論文應(yīng)當(dāng)如上，但是，從高中的論文開始，我們就學(xué)會(huì)了橫空出世，這確實(shí)是一個(gè)根深蒂固的惡習(xí)。我愿意告訴我的朋友、學(xué)生和后輩：不要那樣，人應(yīng)當(dāng)尊重前人的觀點(diǎn)，這是不自欺欺人的基本功，也是我們作為人生存的標(biāo)志所在。

此后晚輩要討論任何嚴(yán)肅話題，都應(yīng)當(dāng)知道，你先說別人有什么樣的觀點(diǎn)，他們的觀點(diǎn)有什么好與不好，再談你自己的觀點(diǎn)，你不要將別人的觀點(diǎn)暗暗當(dāng)作自己的，你是一個(gè)獨(dú)立的人，你應(yīng)當(dāng)有自己的觀點(diǎn)。否則，去做點(diǎn)別的事情吧。

本科生很難指出文獻(xiàn)的缺陷，也不太可能提出自己的觀點(diǎn)？經(jīng)常聽到如此說。我不太贊同。每個(gè)人都有自己的觀點(diǎn)，這是一種本能。只是現(xiàn)今的教育不重視這種本能的開發(fā)，才導(dǎo)致只會(huì)記憶。退一步說，局部性建議總會(huì)有吧？這也比橫空出世好一萬倍。

科斯曾經(jīng)說，那些混亂抄襲之作，最好付之一炬。據(jù)說杜牧晚年剛剛生病，就將自己的詩作焚燒了大部分。

五、第二三部分：深入的論證

分析人家觀點(diǎn)缺陷或失誤的原因，特別是其后match理論基礎(chǔ)的缺陷；提出自己的解決理論，進(jìn)行論證。

這就是分析上一部分提出的問題，并提出解決問題的理論(而不是具體方案)。

如果上文提出的問題足夠準(zhǔn)確，這兩部分是容易把握的。

具體分析的方法應(yīng)當(dāng)找一兩篇好論文來學(xué)習(xí)。

這兩部分要注意：?jiǎn)栴}、分析問題、解決理論三者應(yīng)當(dāng)對(duì)應(yīng)，不一定一一對(duì)應(yīng)，但必須對(duì)應(yīng)；要運(yùn)用各種新的、具體的理論來分析和得出你的解決理論，例如程序獨(dú)立性價(jià)值理論、刑法謙抑性理論、關(guān)系契約理論等，要從既有的法理學(xué)或部門法理學(xué)理論之中推理出你的理論，而不是簡(jiǎn)單的“我覺得”、“我認(rèn)為”，也不能僅僅根據(jù)誠實(shí)信用原則等過于抽象的理論得出你的結(jié)論；最好在每一自然段前面或后面給出中心句；自然段之間必須環(huán)環(huán)相扣，不能有大的跳躍；從幾個(gè)方面論證時(shí)，這幾個(gè)方面的分類要周延，分類本身要有依據(jù)(為什么是這三個(gè)理由而不是另外的三個(gè)或四個(gè)？)

六、最后：具體解決方案

根據(jù)上文解決問題的理論，給出法律制度包括立法、司法、執(zhí)法等上的具體解決方案，寫出方案名稱、內(nèi)容、特點(diǎn)(與既有方案的比較)、與其它方案的關(guān)系(如與現(xiàn)有制度的關(guān)系，重新立法還是法律解釋？)、方案的可行性等。這部分要具體。

七、論文的規(guī)范性

有注釋且內(nèi)容規(guī)范。作者、作品、所在刊物年期或出版社和時(shí)間、譯者、頁碼等。注意查找文獻(xiàn)時(shí)一次性記錄下來。

文章內(nèi)容必須具有可分性，即文章的內(nèi)容或觀點(diǎn)要么是自己的，要么是別人的，要能區(qū)分，反對(duì)你中有我、我中有你的文風(fēng)。

篇(2)

 

環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合

摘要：環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合的實(shí)質(zhì)是個(gè)人主義與整體主義之間的范式對(duì)話，環(huán)境法與民法二者之間在內(nèi)容上存在著很大的沖突，其原因在于民法所采取的是個(gè)人主義范式理論，而環(huán)境法所采取的是整體主義范式理論，因此二者之間自然就會(huì)存在著差異性。由于當(dāng)前環(huán)境問題的突出，致使法學(xué)面臨著嚴(yán)峻的考驗(yàn)，因此實(shí)現(xiàn)法學(xué)與民法學(xué)的對(duì)話尤為重要，與此同時(shí)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)自身的范式危機(jī)也是構(gòu)成當(dāng)前實(shí)現(xiàn)二者對(duì)話必要性的深層因素。基于此，本文首先闡述了環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)產(chǎn)生的動(dòng)因，然后對(duì)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對(duì)話的可能性與必要性進(jìn)行了分析，在此基礎(chǔ)上研究了民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對(duì)話的目的與功能，再次對(duì)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對(duì)話的內(nèi)容與現(xiàn)狀進(jìn)行了探討，最后為實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合與重構(gòu)提出對(duì)策，即以“公序良俗原則”為整合與重構(gòu)二者之路。

 

關(guān)鍵詞：環(huán)境法學(xué)；民法學(xué)；范式整合；個(gè)人主義范式；整體主義范式

中圖分類號(hào)：D922.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1001-828X(2015)005-000-03

前言：當(dāng)前，環(huán)境法與民法之間的互動(dòng)性成為了法學(xué)研究界所關(guān)注的一大焦點(diǎn)，民法學(xué)關(guān)注此問題的原因在于當(dāng)前“綠色”民法典的呼聲日益高漲，而環(huán)境法關(guān)注這一問題的原因在于當(dāng)前很多關(guān)于環(huán)境法的基本問題都與此研究相關(guān)，而關(guān)于存在爭(zhēng)議性強(qiáng)的問題通過法學(xué)的分析，也會(huì)歸結(jié)到這一互動(dòng)研究上。盡管當(dāng)前關(guān)于此議題的探究已經(jīng)上升到理論層次，但是還是有必要對(duì)其進(jìn)行深入的研究，以全面的挖掘其所具有的深層意義，從而為二者之間的對(duì)話構(gòu)建出一個(gè)系統(tǒng)的框架，并為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合在范圍上分界線的確定奠定基礎(chǔ)。

 

一、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話產(chǎn)生的動(dòng)因

(一)環(huán)境問題的日益突出

當(dāng)前，隨著環(huán)境問題的日益突出，相關(guān)學(xué)術(shù)界一直為探索解決途徑而努力，加上科學(xué)發(fā)展觀的提出，面對(duì)日益復(fù)雜的環(huán)境問題，促使跨學(xué)術(shù)研究更加的活躍。因此，基于社會(huì)這股強(qiáng)大的政治氛圍與理論氛圍，環(huán)境法與民法之間對(duì)話得以實(shí)現(xiàn)。

 

(二)民法典立法的推波助瀾

隨著民法典立法進(jìn)程的推進(jìn)，民法學(xué)界為了進(jìn)一步捋清環(huán)境問題對(duì)民法學(xué)的影響，因而需要與環(huán)境法學(xué)之間建立對(duì)話，以順應(yīng)對(duì)民法典立法這一項(xiàng)重任所帶來的挑戰(zhàn)。在民法的立法中，關(guān)于物權(quán)法的制定涉及到了自然資源方面的立法問題，關(guān)于侵權(quán)行為的相關(guān)法律的制定又涉及到環(huán)境侵權(quán)救濟(jì)的問題，因此，民法必然會(huì)尋求與環(huán)境法實(shí)現(xiàn)對(duì)話的途徑。

 

(三)環(huán)境法學(xué)探索者的推波助瀾

針對(duì)當(dāng)前日益嚴(yán)峻的環(huán)境問題，如何需找到有效的法律解決途徑成為環(huán)境法學(xué)者當(dāng)前所面臨的一大挑戰(zhàn)，而民法中的相關(guān)內(nèi)容正符合了環(huán)境法學(xué)者的需求，因而構(gòu)建二者之間的對(duì)話，也成為了環(huán)境法學(xué)解決問題的途徑之一。環(huán)境法以解決環(huán)境問題為先導(dǎo)，因而突破傳統(tǒng)的束縛，實(shí)現(xiàn)跨專業(yè)研究，而民法又是集諸多部門法于一身的法學(xué)理論“儲(chǔ)備庫”，順利成章的成為環(huán)境法學(xué)者尋求溝通的對(duì)象。

 

二、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的可能性與必要性

(一)環(huán)境法與民法對(duì)話的可能性

1.二者同屬中國的法律系

環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)共存于中國現(xiàn)行的法律體系內(nèi)，是我國法律體系的重要組成部分，基于中國法律體系的構(gòu)成，其立法的本質(zhì)屬性、目的以及意義等在大體上所呈現(xiàn)出的共性特征，因此，環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)之間是以共性為基礎(chǔ)的，因此，實(shí)現(xiàn)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)的對(duì)話，只是基于學(xué)科設(shè)置不同而進(jìn)行的分領(lǐng)域研究。

 

2.二者的歷史淵源

二者的歷史淵源表現(xiàn)在環(huán)境問題最開始的解決途徑：在我國尚未出臺(tái)環(huán)境法時(shí)，關(guān)于環(huán)境的相關(guān)法律問題都是通過民法來解決的。因此，從根本上講，環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)有著內(nèi)在的關(guān)系，從某種層面上講，環(huán)境法學(xué)是民法學(xué)的繼承者與進(jìn)化者。而這種關(guān)聯(lián)性就為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的實(shí)現(xiàn)提供了可能性。但是，民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)之間也存在著沖突，其區(qū)別與獨(dú)特屬性使其構(gòu)成了不同的法律學(xué)科，這在當(dāng)前的法學(xué)研究學(xué)科的劃分中也已經(jīng)給予判定。因此，在環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)探討共同理論問題時(shí)，需要給予明確的界分。

 

3.二者之間的沖突的實(shí)質(zhì)是選擇

針對(duì)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)之間的沖突問題，其根源并不屬于正確與否的判定，而僅僅是在二者中的選擇問題。構(gòu)建二者之間的對(duì)話的根本在于集合二者的力量以更好的解決當(dāng)前社會(huì)環(huán)境問題所帶來的困難與挑戰(zhàn)，從而在完善各自的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步解決環(huán)境問題。因此，在解決問題時(shí)所面對(duì)的是民法與環(huán)境法，解決時(shí)所面臨的是選擇誰的問題，是到底以何種法律手段來確定解決問題方案的抉擇。

 

(二)環(huán)境法與民法對(duì)話的必要性

二者實(shí)現(xiàn)對(duì)話的必要性總體來講是為了更好的應(yīng)對(duì)當(dāng)前“挑戰(zhàn)與危機(jī)”，其挑戰(zhàn)是來自當(dāng)前社會(huì)環(huán)境問題的嚴(yán)峻形勢(shì)，而其危機(jī)則是來自于民法學(xué)危機(jī)與環(huán)境法學(xué)危機(jī)。對(duì)于其所應(yīng)對(duì)的挑戰(zhàn)是實(shí)現(xiàn)二者對(duì)話的根本動(dòng)因，而關(guān)于二者所存在的危機(jī)的本質(zhì)為理論研究范式危機(jī)。

 

1.理論范式概念

所謂的范式指的是：由從事某一特定學(xué)科研的學(xué)者們?cè)谶@一領(lǐng)域內(nèi)所達(dá)成的共識(shí)以及基本觀點(diǎn)，是一個(gè)學(xué)科的共同體在研究準(zhǔn)則、概念體系等方面的某些共同約定[1]。當(dāng)前，在國內(nèi)學(xué)術(shù)界對(duì)于范式的應(yīng)用非常廣泛，因而其內(nèi)涵已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)的超出最初庫恩所賦予的定義，具體來講，當(dāng)前范式所指的是涉及到一個(gè)學(xué)術(shù)共同體時(shí)，學(xué)者們所構(gòu)建的共有知識(shí)假設(shè)、研究模式、研究方法、價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，還包括了人們理解世界的知識(shí)體系。

 

2.環(huán)境法學(xué)范式危機(jī)

理論范式概念的誕生來衡量我國法學(xué)理論學(xué)科，能夠充分的反映出當(dāng)前其尚未建立屬于自身的理論研究范式，這就證明了環(huán)境法學(xué)范式危機(jī)的存在。之所以說當(dāng)前中國環(huán)境法學(xué)尚未構(gòu)建自身的理論研究模式，可從以下實(shí)例找到原因：蔡守秋教授提出“調(diào)整論”在環(huán)境法學(xué)界引起軒然大波，對(duì)整個(gè)中國的法學(xué)界的影響也非常大。此理論的提出就充分的證明了中國環(huán)境法學(xué)尚未形成理論范式體系。但是，并不能因?yàn)橹袊h(huán)境法學(xué)尚未建立自身的理論范式，就片面的認(rèn)為中國的環(huán)境法學(xué)就是弱勢(shì)學(xué)科，事實(shí)上，范式危機(jī)存在于當(dāng)前中國各法律學(xué)科中。3.民法學(xué)范式危機(jī)

 

中國的民法是繼承于大陸法系司法制度的成果，而大陸法系的民法制度又是以個(gè)人主觀觀念為基礎(chǔ)建立的，在20世紀(jì)的私法公法化的呼聲中，此觀念的危機(jī)凸顯，因而，民法由此開展了一系列的修正工作，在其完善的過程中又不斷的承受著來自各新法律部門的挑戰(zhàn)，進(jìn)而危機(jī)四伏。中國民法在繼承大陸民法制度的同時(shí)，也相應(yīng)的繼承成了大陸民法的理論體系，而這種民法法律體系的繼承，使其陷入被動(dòng)的地位。因此，如果用理論范式來恒定我國的民法學(xué)，在當(dāng)今的改革階段，顯然其所承擔(dān)使命的完成任重而道遠(yuǎn)。但是，不能因?yàn)楫?dāng)前我國的民法體系的不規(guī)范，就認(rèn)為其要將其作為全部任務(wù)與使命，全身心的致力于此，這并不屬于我國民法學(xué)的主要任務(wù)。因此，作為我國法律全局性的范式危機(jī)，只能說明我國的法律還過于“年輕”，只要一定的時(shí)間其必將能夠茁壯成長(zhǎng)。

 

4.范式的整合

實(shí)踐作為理論存在的根本，是理論得以存在與發(fā)展的根本動(dòng)力因素。因此，不管對(duì)范式危機(jī)承認(rèn)與否，都應(yīng)該使理論還原于實(shí)踐，通過實(shí)踐來驗(yàn)證，并通過實(shí)踐來使其“羽翼豐滿”，只有直接的應(yīng)對(duì)社會(huì)真實(shí)問題的挑戰(zhàn)，才能促使理論體系的日趨成熟。環(huán)境問題當(dāng)前就是社會(huì)中的一大問題與挑戰(zhàn)，正是因?yàn)榄h(huán)境問題的存在才成就了環(huán)境法學(xué)的誕生，而同樣是因?yàn)榄h(huán)境問題的日趨加劇，致使法學(xué)“綠化革命”的出現(xiàn)，這就充分的顯現(xiàn)出傳統(tǒng)的范式理論無法滿足當(dāng)前的需求，而全新的理論范式正在發(fā)展過程中。因此，構(gòu)建環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話，是理論打破重重危機(jī)并構(gòu)建全新范式理論的最好方式。實(shí)現(xiàn)二者之間的對(duì)話，能夠使環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)各自的觀念、立場(chǎng)等問題進(jìn)行明確的界定，從而實(shí)現(xiàn)二者理論重構(gòu)的目標(biāo)，也就是實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合與重構(gòu)。

 

三、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的目的與功能

(一)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的目的

環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的目的在于：使二者能夠明確界定自身的觀念、價(jià)值等，從而實(shí)現(xiàn)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)各自的理論范式的整合與重構(gòu)。

 

(二)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的功能

民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對(duì)話的功能為：拓展雙方的視野、轉(zhuǎn)換雙方當(dāng)前的傳統(tǒng)思維模式、更新雙方的方法、實(shí)現(xiàn)各自價(jià)值的重構(gòu)。在二者對(duì)話的過程中，各自將原有秉持己見的思想意識(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)變，從而更新自身甚是問題的立場(chǎng)與角度，協(xié)調(diào)二者之間的對(duì)話，進(jìn)而以對(duì)話互動(dòng)的形式來促進(jìn)各自的發(fā)展與完善。也就是在對(duì)話中，環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)實(shí)現(xiàn)了換位思考，通過轉(zhuǎn)變自身原有思維來實(shí)現(xiàn)對(duì)原有未知問題的發(fā)現(xiàn)與解決，從而也就形成了環(huán)境問題上的理論范式重構(gòu)。此外，在實(shí)現(xiàn)對(duì)話的過程中，能夠有效的實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)各自觀念、立場(chǎng)以及價(jià)值等的重新認(rèn)識(shí)與界定，從而在協(xié)調(diào)二者之間關(guān)系的過程中，也就實(shí)現(xiàn)了對(duì)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合。

 

四、環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)對(duì)話的內(nèi)容與現(xiàn)狀

(一)環(huán)境法學(xué)――以民法力量實(shí)現(xiàn)對(duì)環(huán)境問題的解決

環(huán)境法的形成與發(fā)展的理論根源是民法，在最初的環(huán)境法學(xué)中，其所用來解決環(huán)境問題的法律依據(jù)便是民法以及刑法，因此，民法對(duì)環(huán)境法的重要影響是不言而喻的。尤其是當(dāng)環(huán)境法面臨著某些環(huán)境難題時(shí)，以環(huán)境法的思維方式很難尋找到解決的途徑，而轉(zhuǎn)換到民法上，很多時(shí)候會(huì)“另有一番天地”，這就是民法學(xué)對(duì)環(huán)境學(xué)的影響。這種現(xiàn)象產(chǎn)生的根源在于政府強(qiáng)調(diào)自身的主導(dǎo)作用，因此，促使環(huán)境法也具備了相應(yīng)的行政法特點(diǎn)，因此，其在表現(xiàn)上通常以禁止性的規(guī)定或者強(qiáng)制性的規(guī)范為主，從而使自身局限于其中，因此，“行政主導(dǎo)與市場(chǎng)機(jī)制相結(jié)合”的立法模式成為當(dāng)前中國乃至全世界環(huán)境法立法界的共同呼聲。而其中關(guān)于引進(jìn)市場(chǎng)機(jī)制的觀念，就是在環(huán)境法制度的制定上將民法的思維理念引入，以借助民法學(xué)的個(gè)人主義理論來實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)理論范式的重構(gòu)。

 

(二)民法學(xué)――環(huán)境問題給民法以及民法學(xué)理論所帶來的機(jī)遇與挑戰(zhàn)

環(huán)境問題給民法學(xué)所帶來的挑戰(zhàn)主要表現(xiàn)在其理論上的個(gè)人主義，而在民法典制制定過程中，“綠色民法典”的呼聲致使此挑戰(zhàn)也成為了民法發(fā)展的機(jī)遇。因此，當(dāng)前加強(qiáng)二者之間的對(duì)話，能夠推進(jìn)民法典制定以及民法學(xué)理論構(gòu)建的進(jìn)程。當(dāng)前，民法學(xué)理論已經(jīng)踏上了重構(gòu)之路，只是尚需時(shí)間來實(shí)現(xiàn)深入研究與匯總。比如民法中關(guān)于物權(quán)法與合同法的理論：當(dāng)前，在民法中關(guān)于物權(quán)法領(lǐng)域，如何實(shí)現(xiàn)物權(quán)法理論的生態(tài)化，成為了當(dāng)前民法學(xué)者所關(guān)注的焦點(diǎn)。由于物權(quán)的社會(huì)化，致使將公法的支配與公法的義務(wù)融于物權(quán)概念中，從而展現(xiàn)了當(dāng)前物權(quán)對(duì)社會(huì)群體利益的充分重視。因而，如果以此為思維意識(shí)出發(fā)點(diǎn)，就有學(xué)者提出了將環(huán)境保護(hù)融于物權(quán)理論中，從而構(gòu)建生態(tài)物權(quán)；也有學(xué)者在研究農(nóng)林牧副漁權(quán)的基礎(chǔ)上，提出準(zhǔn)物權(quán)理論的構(gòu)建思想。在合同法領(lǐng)域中，同樣存在著將合同法生態(tài)化的思想理論，即所謂的“環(huán)境合同”。

 

五、實(shí)現(xiàn)環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)范式整合的途徑――公序良俗原則

“公序良俗原則”在當(dāng)前民法中占據(jù)著重要的地位，它的功能在于修正并限制“私法自治原則”。當(dāng)前關(guān)于公共安全秩序原則，相關(guān)學(xué)者對(duì)其進(jìn)行了總結(jié)，大致分為十種，其中關(guān)于“危害國家工序的行為”的原則需要對(duì)其進(jìn)行進(jìn)一步的概念解釋。事實(shí)上，這一原則的實(shí)質(zhì)便是個(gè)人主義理論范式接受整體主義范式觀念修正的鏈接，因此，環(huán)境法與民法的關(guān)系也在此“公序良俗”原則中得以體現(xiàn)。為了更好的適應(yīng)當(dāng)前的發(fā)展形勢(shì)，民法學(xué)理論也自覺的承擔(dān)起社會(huì)化、生態(tài)化的重任，結(jié)合自身理論框架的實(shí)際，最大程度的來實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)化與生態(tài)化的理論實(shí)踐。而當(dāng)社會(huì)化與生態(tài)化在民法中發(fā)展到一定程度后，必然會(huì)出現(xiàn)民法無法再調(diào)整現(xiàn)象，因此，這也是環(huán)境法學(xué)產(chǎn)生的原因之一，也正是基于以上原因，環(huán)境法等法學(xué)理論從誕生起便以社會(huì)法自居，其所注重的是強(qiáng)調(diào)對(duì)社會(huì)的公益性?；诖耍穹ㄅc此類“社會(huì)法”之間不但在理論上、還在實(shí)際規(guī)范性上存在許多必然的關(guān)聯(lián)性，而且其在調(diào)整的過程中在內(nèi)容上也呈現(xiàn)出一定的承接關(guān)系，也正是基于這一意義，民法學(xué)者梅格庫斯提出了經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法與傳統(tǒng)的商法等是一樣的，都是“特別司法”。先忽視此種斷論的正確與否，其觀點(diǎn)已經(jīng)表明了所謂的“社會(huì)法”―環(huán)境法，在內(nèi)容的調(diào)整上與民法存在著必然的聯(lián)系與承接關(guān)系。事實(shí)上，將“公序良俗原則”作為民法與“社會(huì)法”的內(nèi)容調(diào)解分工上的分界，可以將其視為當(dāng)前法律體系的一種新的思路。

 

六、總結(jié)

綜上所述，本文基于民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)的整合進(jìn)行了研究研究探討，從而為二者之間的對(duì)話構(gòu)建出一個(gè)系統(tǒng)的框架，并為環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合在范圍上分界線的確定奠定基礎(chǔ)。通過對(duì)民法學(xué)與環(huán)境法學(xué)對(duì)話的產(chǎn)生動(dòng)因、可行性與必要性、目的與功能、內(nèi)容與現(xiàn)狀的探討，提出以“公序良俗原則”為整合與重構(gòu)。

 

參考文獻(xiàn)：

[1]陳新夏.康德的目的論與“人類中心主義”問題[J].首都師范大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版，2013，5(01)：52-56.

[2]葉俊榮.環(huán)境問題的制度因應(yīng)―環(huán)境法律與政策[M]北京：中國政法大學(xué)出版社，2014.

[3]曾世雄.民法總則之現(xiàn)在與未來[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2011.

篇(3)

關(guān)鍵詞 民族地區(qū)高校 法學(xué)教育 學(xué)科建設(shè)

中圖分類號(hào)：G640 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

1 學(xué)科現(xiàn)狀

1.1 主要成績(jī)

吉首大學(xué)法學(xué)學(xué)科自1982年創(chuàng)建以來，在學(xué)校和社會(huì)各界的幫助和支持下，經(jīng)過全體教職員工的共同努力，法學(xué)學(xué)科的各項(xiàng)事業(yè)取得了可喜的成績(jī)，為未來的發(fā)展奠定了較好的基礎(chǔ)，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（1）辦學(xué)思路。法學(xué)學(xué)科立足于西部民族地區(qū)，為地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展提供法治服務(wù)，將其建設(shè)成為在湖南省同類高校中處于領(lǐng)先地位、在全國有一定影響、武陵山經(jīng)濟(jì)協(xié)作區(qū)法學(xué)教育、研究與服務(wù)中心，為地方經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化發(fā)展做出更大的貢獻(xiàn)。

（2）師資隊(duì)伍。法學(xué)學(xué)科自創(chuàng)立以來，經(jīng)過近些年來的不懈努力，一支人員穩(wěn)定，年齡、職稱、學(xué)歷、學(xué)位、學(xué)緣、專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，有交叉學(xué)科優(yōu)勢(shì)，團(tuán)結(jié)協(xié)作的學(xué)科學(xué)術(shù)梯隊(duì)已經(jīng)初步形成。目前學(xué)科所有成員均由本校教職工組成，畢業(yè)于全國各大著名高校，現(xiàn)有專任教師27人，其中高級(jí)職稱15人，博士及在讀博士16人。學(xué)科的帶頭人為湖南省省級(jí)學(xué)科帶頭人，湖南省青年骨干教師培養(yǎng)對(duì)象3人、湘西州“132”人才工程人選1人。

（3）科學(xué)研究。法學(xué)學(xué)科自創(chuàng)立以來，承擔(dān)國家社科基金項(xiàng)目9項(xiàng)，國家留學(xué)基金項(xiàng)目3項(xiàng)，教育部基金項(xiàng)目4項(xiàng)，國家體育總局研究項(xiàng)目1項(xiàng)，湖南省社科基金項(xiàng)目及湖南省科技廳、湖南省教育廳等研究項(xiàng)目50余項(xiàng)，科研經(jīng)費(fèi)達(dá)264.2萬元。近5年來發(fā)表科研論文320余篇（其中CSSCI40余篇，CLSCI 10余篇），出版專著5部、高級(jí)別教材8部。

（4）人才培養(yǎng)。法學(xué)學(xué)科瞄準(zhǔn)前沿領(lǐng)域，突出地方特色。強(qiáng)調(diào)教學(xué)、研究和實(shí)踐相結(jié)合，以培養(yǎng)法律理論功底扎實(shí)、掌握科學(xué)研究方法的法律專門人才，滿足西部地區(qū)、民族地區(qū)及欠發(fā)達(dá)地區(qū)法制建設(shè)的急切需要。在法學(xué)本科教育方面，每屆學(xué)生都積極開展法學(xué)專業(yè)辯論賽、模擬審判、法律援助、普法宣傳、送法下鄉(xiāng)、實(shí)習(xí)等實(shí)踐活動(dòng)。獲得大學(xué)生研究性學(xué)習(xí)和創(chuàng)新性實(shí)驗(yàn)計(jì)劃項(xiàng)目省級(jí)1項(xiàng)，校級(jí)7項(xiàng)，在《法治研究》等專業(yè)刊物上20余篇。英語四級(jí)通過率平均在98%，六級(jí)通過率平均約35%。司法考試通過率2008年為31%，2009年為35%，2010年為44%，2011年為54%，2012年為64%。研究生教育的發(fā)展前景喜人，2005年獲得武陵山片區(qū)首個(gè)法學(xué)碩士點(diǎn)授予權(quán)，迄今共招收研究生80余人。就業(yè)率100%，所有畢業(yè)論文抽檢率均達(dá)到優(yōu)良以上。

（5）社會(huì)服務(wù)。學(xué)科組織專家先后參與了《湘西土家族苗族自治州自治條例》、《湘西土家族苗族自治州小溪國家級(jí)自然保護(hù)區(qū)條例》、《湘西土家族苗族自治州民族民間文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》以及由湖南省人大組織的“湖南省實(shí)施《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》若干規(guī)定（修訂案草案 征求意見第三稿）”座談會(huì)等立法活動(dòng)，以專家建議的方式積極參與到立法實(shí)踐當(dāng)中。

1.2 存在的主要問題

（1）區(qū)域劣勢(shì)。從地緣上看，吉首大學(xué)處于湘鄂渝黔四省邊區(qū)，這里素有“老、少、邊、窮”之稱。遠(yuǎn)離湖南省的政治、經(jīng)濟(jì)、文化中心，這種在區(qū)位分布上的劣勢(shì)狀態(tài)，對(duì)當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢(shì)，社會(huì)對(duì)高等法學(xué)教育的需求變化，以及學(xué)科建設(shè)發(fā)展面臨的形勢(shì)缺乏必要的認(rèn)識(shí)；優(yōu)質(zhì)法學(xué)教育實(shí)施的源頭受到限制，很難確保優(yōu)質(zhì)生源和師資隊(duì)伍的穩(wěn)定；利用市場(chǎng)機(jī)制籌措經(jīng)費(fèi)改善辦學(xué)條件的渠道較少；迅速獲取信息的能力等較為欠缺。

（2）學(xué)科競(jìng)爭(zhēng)弱勢(shì)。民族地區(qū)高校的學(xué)科專業(yè)的民族性和地方性最能凸顯學(xué)校的特色和優(yōu)勢(shì)，比如民族學(xué)、民族經(jīng)濟(jì)、民族語言文學(xué)、民族藝術(shù)、民族教育、地方史、高原生態(tài)環(huán)境以及民族理論和政策等，紛紛被確定為重點(diǎn)支持的特色優(yōu)勢(shì)學(xué)科，得到了相應(yīng)的建設(shè)和發(fā)展。①法學(xué)專業(yè)不但進(jìn)入不了特色優(yōu)勢(shì)學(xué)科的范疇，反而受到這些特色優(yōu)勢(shì)學(xué)科的擠壓，步履艱難。

（3）物質(zhì)保障不力。對(duì)民族地區(qū)高校來說，政府對(duì)民族地區(qū)高校的投入生均經(jīng)費(fèi)只有3000元左右。而國家部委所屬院校，政府則投入經(jīng)費(fèi)生均達(dá)7000元以上。由于處在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)比較落后的地區(qū)，民族地區(qū)高校難以使用通過市場(chǎng)機(jī)制籌措必要發(fā)展經(jīng)費(fèi)這一發(fā)達(dá)地區(qū)慣用的手段，結(jié)果導(dǎo)致包括法學(xué)學(xué)科在內(nèi)的民族地區(qū)高校整體發(fā)展受到極大限制。法學(xué)學(xué)科建設(shè)的經(jīng)費(fèi)除了用于維持正常的辦公經(jīng)費(fèi)外，少有經(jīng)費(fèi)用于學(xué)科建設(shè)和發(fā)展。由此導(dǎo)致學(xué)科的硬件與軟件建設(shè)亟需改進(jìn)，如法律專業(yè)可用圖書很少且陳舊，專業(yè)期刊殘缺不全，這給教學(xué)科研與研究生培養(yǎng)帶來了極大的影響。

2 學(xué)科建設(shè)的定位

一是類型定位。根據(jù)學(xué)校的定位，結(jié)合我校現(xiàn)有的專業(yè)布局，科研基礎(chǔ)、歷史淵源，學(xué)院遠(yuǎn)景發(fā)展規(guī)劃及專業(yè)拓展基本思路，法學(xué)學(xué)科發(fā)展定為教學(xué)研究型。二是層次定位。以本科和碩士研究生為主體，在法學(xué)一級(jí)學(xué)科下拓展研究生教育，創(chuàng)造條件積極發(fā)展法學(xué)專業(yè)碩士教育（JM）。其中，本科教育以培養(yǎng)適應(yīng)基層、特別是適應(yīng)農(nóng)村鄉(xiāng)鎮(zhèn)和城市社區(qū)綜合性法律工作的基層應(yīng)用型專業(yè)人才；研究生教育主要以培養(yǎng)服務(wù)于中西部地區(qū)（武陵山片區(qū)）西部基層應(yīng)用型卓越法律人才。三是人才培養(yǎng)定位。熟悉國家的民族立法和民族政策；具有公平、公正的民主法治信念；具有扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)、較強(qiáng)的法律實(shí)踐能力、良好的法律職業(yè)道德；具有獲取知識(shí)的能力、交流的能力、適應(yīng)社會(huì)的能力、初步的研究能力、較強(qiáng)的解決實(shí)際問題能力。②

3 學(xué)科建設(shè)的任務(wù)措施

3.1 學(xué)科方向的建設(shè)發(fā)展及措施

為了在2015年前獲得法學(xué)碩士學(xué)位一級(jí)學(xué)科授予權(quán)，學(xué)科根據(jù)實(shí)際情況，本學(xué)科將設(shè)置四個(gè)二級(jí)學(xué)科方向：理論法學(xué)、民商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、刑事法學(xué)。

3.2 學(xué)科隊(duì)伍的建設(shè)發(fā)展及措施

至2015年底，在教研團(tuán)隊(duì)建設(shè)方面，民商法與理論法學(xué)獲得校級(jí)教學(xué)團(tuán)隊(duì)，刑事法獲得省級(jí)教學(xué)團(tuán)。每個(gè)學(xué)術(shù)研究團(tuán)隊(duì)至少打造一名在武陵山片區(qū)具有較大影響力的學(xué)術(shù)帶頭人。在學(xué)科梯隊(duì)建設(shè)方面每個(gè)教研團(tuán)隊(duì)的高級(jí)職稱達(dá)到3人，博士5名。在雙師型教師建設(shè)，聘請(qǐng)武陵山片區(qū)實(shí)務(wù)部門的精英擔(dān)任兼職教授，爭(zhēng)取“雙師型”教師達(dá)到15人左右。

3.3 科研成果的建設(shè)發(fā)展及措施

至2015年底，通過立項(xiàng)申報(bào)方式，高水平的學(xué)術(shù)專著方達(dá)到15部，CSSCI學(xué)術(shù)論文達(dá)50篇，其中，舉全學(xué)科之力，每年發(fā)表法學(xué)類CSSCI學(xué)術(shù)論文2～3篇。在科研課題方面，學(xué)科力爭(zhēng)新上省部級(jí)以上科研項(xiàng)目10項(xiàng)以上，給承擔(dān)具有重大理論意義和實(shí)踐意義的學(xué)術(shù)選題的團(tuán)隊(duì)成員從事學(xué)術(shù)研究以充裕的時(shí)間保證。在課程建設(shè)方面，至少建設(shè)好已立項(xiàng)的4門省校級(jí)優(yōu)質(zhì)課程。在教研成果獎(jiǎng)方面，本學(xué)科至少應(yīng)獲得省、校級(jí)科研與教學(xué)成果獲獎(jiǎng)10項(xiàng)以上。

3.4 教研平臺(tái)的建設(shè)發(fā)展及措施

為建好教研平臺(tái)，具體措施為：建設(shè)吉首大學(xué)武陵山片區(qū)法治研究中心，使其成為湖南省民族法制建設(shè)研究的重要基地，為湘西自治州甚至整個(gè)武陵山區(qū)的民主和法制建設(shè)獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策。力爭(zhēng)在2020年前將該中心成為湖南省人文社科研究基地。成立吉首大學(xué)司法鑒定中心和湘西州法律培訓(xùn)基地，為湘西州司法實(shí)務(wù)和人才培訓(xùn)服務(wù)。建設(shè)吉首大學(xué)法律援助中心，竭力為社會(huì)弱勢(shì)群體提供高質(zhì)量的無償法律服務(wù)。法律援助中心憑借法學(xué)學(xué)科強(qiáng)大的智力資源，由精通法律理論和實(shí)踐的法學(xué)專家、學(xué)者和一批專業(yè)基礎(chǔ)扎實(shí)、責(zé)任感強(qiáng)、吃苦耐勞的法學(xué)高年級(jí)本科生、研究生組成。這可將法律援助中心打造成宣傳學(xué)校的窗口和服務(wù)武陵山片區(qū)的民間公益機(jī)構(gòu)。同時(shí)也為培養(yǎng)兼具理論和實(shí)踐能力的高素質(zhì)法律人才，形成教學(xué)、實(shí)踐、服務(wù)三位一體的先進(jìn)的法學(xué)教育模式。建設(shè)法學(xué)學(xué)科圖書室，大力購買圖書資料，五年內(nèi)配齊所有專業(yè)期刊雜志。在整個(gè)武陵山片區(qū)力爭(zhēng)建立5個(gè)集教學(xué)和科研一體的實(shí)踐基地。

3.5 研究生培養(yǎng)質(zhì)量的建設(shè)發(fā)展及措施

提高研究生培養(yǎng)質(zhì)量的措施為：穩(wěn)定現(xiàn)有碩士研究生招生規(guī)模，在“課題培養(yǎng)法”的指導(dǎo)下，加強(qiáng)研究生培養(yǎng)質(zhì)量，進(jìn)一步強(qiáng)化研究生學(xué)術(shù)創(chuàng)新能力的訓(xùn)練和培養(yǎng)。確保本學(xué)科的研究生在獲得碩士學(xué)位前平均應(yīng)至少發(fā)表本學(xué)科相關(guān)學(xué)術(shù)論文2篇。加強(qiáng)碩士研究生畢業(yè)論文的指導(dǎo)和管理工作，爭(zhēng)取在未來五年內(nèi)，本學(xué)科至少有2～3篇碩士論文被評(píng)為湖南省優(yōu)秀碩士學(xué)位論文。完善學(xué)位課和非學(xué)位必修課的設(shè)置，使之更加科學(xué)、合理，適當(dāng)減少課程的計(jì)劃學(xué)時(shí)。非學(xué)位必修課可以按研究方向設(shè)置。加強(qiáng)碩士研究生的教材建設(shè)，在選擇優(yōu)秀教材和參考的同時(shí)，創(chuàng)造條件組織本學(xué)院的教師編寫部分研究生教材。

基金項(xiàng)目：本文系湖南省普通高等學(xué)校教學(xué)改革研究項(xiàng)目（湘教通[2013]37號(hào)）、湖南省普通高等學(xué)校教學(xué)改革研究項(xiàng)目（湘教通〔2012〕142號(hào)）、吉首大學(xué)教學(xué)改革研究項(xiàng)目（2012JSUJGA21）、吉首大學(xué)實(shí)驗(yàn)教改項(xiàng)目（2013SYJG00）的階段性研究成果

注釋

篇(4)

1.擬定畢業(yè)論文題目：

論跟單信用證嚴(yán)格相符原則的適用

2.選題依據(jù)：(選題經(jīng)過與選題意義)

信用證是國際貿(mào)易結(jié)算中的一種主要支付方式，在學(xué)習(xí)國際經(jīng)濟(jì)法的過程中我對(duì)這一問題產(chǎn)生了濃厚的學(xué)習(xí)興趣，經(jīng)與指導(dǎo)老師商定選定跟單信用證嚴(yán)格相符原則的適用問題作為我論文題目。

這一選題具有一定的現(xiàn)實(shí)意義。目前，越來越多的企業(yè)將業(yè)務(wù)發(fā)展到國際領(lǐng)域，應(yīng)運(yùn)而生的國際貿(mào)易也呈現(xiàn)出快速增長(zhǎng)的態(tài)勢(shì)，在中國，信用證業(yè)務(wù)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的影響越來越大。對(duì)這一問題的深入研究，一方面，對(duì)縮短企業(yè)收匯時(shí)間，減少銀行和出口企業(yè)人力成本，減少不符點(diǎn)扣費(fèi)，防止收匯風(fēng)險(xiǎn)都具有非常重要的意義。另一方面，對(duì)此問題的研究為司法人員的司法活動(dòng)提供相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，有利于正確處理貿(mào)易糾紛，節(jié)約司法資源。

選題具有一定的理論意義。新修訂的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》對(duì)銀行審單原則，銀行職責(zé)和行為等做了更加明確的修改和完善，但針對(duì)信用證銀行審單標(biāo)準(zhǔn)仍有一定爭(zhēng)議。因此，有必要對(duì)跟單信用證的嚴(yán)格相符原則進(jìn)行深入的研究和商討，這樣有助于從理論上掃清障礙，為進(jìn)一步解決實(shí)際問題奠定基礎(chǔ)，以此統(tǒng)一司法實(shí)踐中的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一的難題，并借鑒國際慣例，完善我國的信用證法律制度。

針對(duì)信用證嚴(yán)格相符原則在事務(wù)中的應(yīng)用這一問題，我進(jìn)行了社會(huì)調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示，在信用證交易中，單證的不符點(diǎn)達(dá)到60%~80%，這就意味著銀行拒付達(dá)到了60%以上的概率。盡管這些單證的不符點(diǎn)在第二次交單中，大部分被接受，但銀行第一次的高概率拒付會(huì)導(dǎo)致交易成本的增加，從而造成了信用證運(yùn)行機(jī)制效率的低下，甚至引發(fā)法律糾紛，無疑對(duì)信用證的固有價(jià)值造成損害。在司法實(shí)踐中，法院對(duì)單據(jù)相符性的判斷往往缺乏專業(yè)的銀行業(yè)和商業(yè)知識(shí)作為支撐。隨著信用證案件的激增，法院的審判過程中創(chuàng)造了很多互相矛盾的相符標(biāo)準(zhǔn)，繼而導(dǎo)致了審單結(jié)果的不確定性，以及銀行業(yè)者和律師在實(shí)務(wù)活動(dòng)中的嚴(yán)重混亂。

從調(diào)查結(jié)果中可以看出，跟單信用證嚴(yán)格相符原則在事務(wù)中的應(yīng)用存在較大問題，有進(jìn)行深入研究的必要。本文將在現(xiàn)有研究結(jié)果的基礎(chǔ)上，結(jié)合《跟單信用證統(tǒng)一慣例》和《關(guān)于審核跟單信用證項(xiàng)下單據(jù)的國際標(biāo)準(zhǔn)銀行實(shí)務(wù)》的相關(guān)規(guī)定，以及社會(huì)調(diào)查中所反映的情況，對(duì)跟單信用證嚴(yán)格相符原則的適用進(jìn)行深入的研究和商討。

3.研究方法與基本思路

本文將采用文獻(xiàn)分析法、比較分析法、社會(huì)調(diào)查法進(jìn)行研究。

其一，文獻(xiàn)分析法。本文將運(yùn)用文獻(xiàn)分析法提出嚴(yán)格相符原則的概念并闡述其產(chǎn)生及國內(nèi)外有關(guān)法律規(guī)定。

其二，比較分析方法。本文將運(yùn)用比較分析方法分析嚴(yán)格相符原則下銀行審單的不同標(biāo)準(zhǔn)以及單證不符的處理問題。

其三，社會(huì)調(diào)查法。本文將運(yùn)用社會(huì)調(diào)查法及所學(xué)的法學(xué)相關(guān)知識(shí)提出完善我國信用證法律制度的建議。

本文將分為四個(gè)部分，首先，提出嚴(yán)格相符原則的概念并闡述其產(chǎn)生及國內(nèi)外有關(guān)法律規(guī)定，其次對(duì)比嚴(yán)格相符原則下銀行審單的不同標(biāo)準(zhǔn)并分析其利弊，再次對(duì)單證不符的處理進(jìn)行闡述，最后針對(duì)我國跟單信用證嚴(yán)格相符原則的立法現(xiàn)狀，借鑒國際慣例，提出完善我國信用證法律制度的建議。

4.設(shè)計(jì)的基本環(huán)節(jié)或論文研究的主要內(nèi)容

1跟單信用證嚴(yán)格相符原則概述

1.1嚴(yán)格相符原則的產(chǎn)生

1.2嚴(yán)格相符原則在國際法上的相關(guān)規(guī)定

1.3嚴(yán)格相符原則在國內(nèi)法上的相關(guān)規(guī)定

2嚴(yán)格相符原則下銀行審單標(biāo)準(zhǔn)

2.1絕對(duì)相符標(biāo)準(zhǔn)

2.1.1絕對(duì)相符標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容

2.1.2絕對(duì)相符標(biāo)準(zhǔn)的弊端

2.2實(shí)質(zhì)相符標(biāo)準(zhǔn)

2.2.1實(shí)質(zhì)相符標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容

2.2.2實(shí)質(zhì)相符標(biāo)準(zhǔn)的弊端

2.3嚴(yán)格相符標(biāo)準(zhǔn)

2.3.1嚴(yán)格相符標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容

2.3.2嚴(yán)格相符標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)勢(shì)

3嚴(yán)格相符原則下單證不符的處理

3.1議付行審單發(fā)現(xiàn)單證不符的處理

3.2開證行審單發(fā)現(xiàn)單證不符的處理

3.3開證行拒付后的處理

4我國跟單信用證嚴(yán)格相符原則立法不足及對(duì)策建議

4.1我國跟單信用證嚴(yán)格相符原則立法不足

4.2立法建議

4.2.1制定較系統(tǒng)的專門法

4.2.2細(xì)化銀行審單標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

4.2.3立法引入單據(jù)必須看似滿足其功能的審單標(biāo)準(zhǔn)

5.研究擬得出的結(jié)論

信用證是國際貿(mào)易結(jié)算中的一種主要支付方式，長(zhǎng)期以來，信用證交易一直活躍在世界經(jīng)貿(mào)往來中，它對(duì)全球經(jīng)濟(jì)的繁榮和國際貿(mào)易的發(fā)展起到了巨大推動(dòng)作用。我國的信用證立法還存在不足之處。要完善我國的信用證法律制度，首先應(yīng)就信用證制度制定系統(tǒng)的專門法，其次從制訂信用證審單的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)以及詳細(xì)規(guī)則入手，完善有關(guān)信用證銀行審單標(biāo)準(zhǔn)方面模糊不明確的方面，細(xì)化審單標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定，使相關(guān)規(guī)定變得明確而不會(huì)引起異議，最后，我國立法還應(yīng)引入單據(jù)必須看似滿足其功能的審單標(biāo)準(zhǔn)，盡量避免在實(shí)踐中發(fā)生糾紛。

6.計(jì)劃進(jìn)度及內(nèi)容

20XX-20XX學(xué)年第一學(xué)期

第18-20周 畢業(yè)論文指導(dǎo)教師確定與畢業(yè)論文選題;

20XX-20XX學(xué)年第二學(xué)期

第1～7周 進(jìn)一步搜集資料，研究資料，形成文獻(xiàn)綜述與開題報(bào)告，并完成開題答辯工作;

第8～10周 完成提交論文初稿，指導(dǎo)教師提出修改意見;

第11～12周 在教師指導(dǎo)下，完成、修改論文二稿;

第13～14周 完成論文三稿，定稿與裝訂;

第15～16周 論文檢索、評(píng)閱;

第17周 　 畢業(yè)論文答辯。

7.主要參考文獻(xiàn)

[1] 金塞波，李健著：《信用證法律》，法律出版社2004年第1版。

[2] 金塞波著：《中國信用證和貿(mào)易融資法律案例和資料》，法律出版社2005年第1版。

[3] 徐冬根著：《信用證法律與實(shí)務(wù)研究》，北京大學(xué)出版社2005年第1版。

[4] 梁樹新著：《跟單信用證與對(duì)外貿(mào)易》，人民郵電出版社2007年第1版。

[5] 陳巖著：《UCP600與信用證精要》，對(duì)外貿(mào)易人學(xué)出版社2007年第1版。

[6] 陳治東著：《國際貿(mào)易法》，高等教育出版社2009年第1版。

[7] 梁勝:《UCP600信爪證審單法律問題研究》，載《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2008年第1期。

[8] 周宇著：《信用證交易中銀行審單法律問題研究》，山西財(cái)經(jīng)大學(xué)2012年碩士學(xué)位論文。

[9] 沈超著：《跟單信用證下銀行審單法律問題研究》，中國海洋大學(xué)2011年碩士學(xué)位論文。

[10] 李建男：《論UCP600對(duì)信用證審單標(biāo)準(zhǔn)的重構(gòu)》，載《華南師范大學(xué)學(xué)報(bào)》2009年第5期。

[11] 顧民著：《UCP600實(shí)務(wù)》，中國商務(wù)出版社2007年第1版。

[12] 國際商會(huì)中國國家委員會(huì):《信用證國際慣例匯編》中國民主法制出版社2004年第1版。

[13] 于光輝著：《跟單信用證下相符交單與不符點(diǎn)問題研究》，山東大學(xué)2011年碩士學(xué)位論文。

篇(5)

1.民法轉(zhuǎn)型的法源缺陷:形式化、制定法優(yōu)位及其校正 

2.憲法民法關(guān)系之實(shí)像與幻影——民法根本說的法理評(píng)析

3.民法公平原則新詮 

4.民法典與特別民法關(guān)系的建構(gòu) 

5.我國民法立法的體系化與科學(xué)化問題 

6.從民法與憲法關(guān)系的視角談我國民法典制訂的基本理念和制度架構(gòu)

7.論中國民法中的“解法典化”現(xiàn)象

8.水權(quán)與民法理論及物權(quán)法典的制定

9.民法與國家關(guān)系的再造 

10.20世紀(jì)前期民法新潮流與《中華民國民法》 

11.民法與人性的哲學(xué)考辨 

12.論人體器官移植的現(xiàn)代民法理論基礎(chǔ) 

13.物上請(qǐng)求權(quán)與物權(quán)的民法保護(hù)機(jī)制 

14.社會(huì)基礎(chǔ)變遷與民法雙重體系建構(gòu)

15.我國當(dāng)前民法發(fā)展戰(zhàn)略探索——法學(xué)實(shí)證主義的當(dāng)代使命 

16.瑞士民法上的人格權(quán)保護(hù) 

17.民法的人文關(guān)懷 

18.論民法典(民法總則)對(duì)商行為之調(diào)整——透視法觀念、法技術(shù)與商行為之特殊性 

19.民法規(guī)范在行政法中的適用 

20.改革開放以來的中國民法  

21.民法基本原則研究——在民法理念與民法規(guī)范之間

22.民法總則立法的若干理論問題 

23.中國民法百年變遷  

24.編纂民法典必須肅清前蘇聯(lián)民法的影響  

25.論民法原則與民法規(guī)則之間的關(guān)系

26.民法總則不應(yīng)是《民法通則》的“修訂版”

27.環(huán)境法學(xué)與民法學(xué)的范式整合 

28.刑法與民法——截然不同的法律類型 

29.民法基本原則:理論反思與法典表達(dá)

30.民法上國家政策之反思——兼論《民法通則》第6條之存廢 

31.我國民法地域效力立法之檢討——以《中華人民共和國民法通則》第8條第1款為中心

32.民法中的物 

33.通向人性的復(fù)興與和諧之路——民法與經(jīng)濟(jì)法本質(zhì)的另一種解讀

34.見義勇為立法與學(xué)說之反思——以《民法通則》第109條為中心

35.中國民法繼受潘德克頓法學(xué):引進(jìn)、衰落和復(fù)興

36.百年中的中國民法華麗轉(zhuǎn)身與曲折發(fā)展——中國民法一百年歷史的回顧與展望

37.民法總則的立法思路

38.論民法基本原則之立法表達(dá)

39.民法基本原則解釋:意思自治原理及其展開

40.“民法-憲法”關(guān)系的演變與民法的轉(zhuǎn)型——以歐洲近現(xiàn)代民法的發(fā)展軌跡為中心

41.民法與市民社會(huì)關(guān)系述要 

42.民法總則編的框架結(jié)構(gòu)及應(yīng)當(dāng)規(guī)定的主要問題

43.商品經(jīng)濟(jì)的民法觀源流考

44.物權(quán)請(qǐng)求權(quán)制度之存廢與民法體系的選擇

45.關(guān)于制定民法總則的幾點(diǎn)思考

46.中國民法中的“層累現(xiàn)象”初論——兼議民法典編纂問題 

47.我國民法強(qiáng)制性規(guī)范的立法探析

48.我國民法典編纂中民法調(diào)整對(duì)象的確定與表達(dá)

49.論支配權(quán)概念——以德國民法學(xué)為背景

50.民法公平原則的倫理分析  

51.方法與目標(biāo):基本權(quán)利民法適用的兩種考慮

52.民法上的人及其理性基礎(chǔ)

53.論民法上的注意義務(wù)

54.民法基本原則與調(diào)整對(duì)象立法研究

55.錯(cuò)位與暗合——試論我國當(dāng)下有關(guān)憲法與民法關(guān)系的四種思維傾向

56.論民法中的國家政策

57.民法基本原則之“成文法局限性克服論”反思——就《民法基本原則解釋》與徐國棟先生商榷

58.憲法與民法關(guān)系在中國的演變——一種學(xué)說史的梳理

59.近30年來日本的民法研究

60.民法調(diào)整對(duì)象之爭(zhēng):從《民法通則》到《物權(quán)法》——改革開放30年中國民事立法主要障礙之形成、再形成及其克服

61.我們需要什么樣的民法總則——與德國民法比較

62.民法是私法嗎? 

63.情誼行為、法外空間與民法對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的介入 

64.民法上的人 

65.侵權(quán)責(zé)任法在我國民法中的地位及其與民法其他部分的關(guān)系——兼與傳統(tǒng)民法相關(guān)問題比較

66.從形式回歸走向?qū)嵸|(zhì)回歸——對(duì)婚姻法與民法關(guān)系的再思考

67.論民法的性質(zhì)與理念 

68.民法是什么?——學(xué)說的考察與反思 

69.民法典創(chuàng)制中的中國民法學(xué) 

70.動(dòng)產(chǎn)抵押制度的再思考——兼評(píng)我國民法(草案)對(duì)動(dòng)產(chǎn)抵押與讓與擔(dān)保制度之規(guī)定 

71.知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為第一財(cái)產(chǎn)權(quán)利是民法學(xué)上的一個(gè)發(fā)現(xiàn)

72.兩種市場(chǎng)觀念與兩種民法模式——“社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)”的民事立法政策內(nèi)涵之分析

73.制定《民法總則》不宜全面廢棄《民法通則》 

74.重塑以民法為核心的整體性知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

75.對(duì)民法的哲學(xué)思考——以民法本位為研究視角 

76.私法原則與中國民法近代化

77.論民法基本原則生態(tài)化的價(jià)值理念與技術(shù)路徑

78.論民法的社會(huì)功能 

79.民法規(guī)范進(jìn)入稅法的立法路徑——公法與私法“接軌”的規(guī)范配置技術(shù)

80.私法自治與民法規(guī)范 凱爾森規(guī)范理論的修正性運(yùn)用

81.民法與憲法關(guān)系之邏輯語境——兼論民事權(quán)利在權(quán)利體系和法律體系中的根本地位

82.民法適用中的法律推理 

83.近代民法的現(xiàn)代性危機(jī)及其后現(xiàn)代轉(zhuǎn)向——兼論當(dāng)代民法使命 

84.比較民法與判例研究的立場(chǎng)和使命  

85.民法調(diào)整對(duì)象的屬性及其意蘊(yùn)研究 

86.論我國民法總則對(duì)商事規(guī)范的抽象限度——以民法總則的立法技術(shù)衡量為視角

87.回歸傳統(tǒng)——百年中國民法學(xué)之考察之一 

88.環(huán)境問題的民法應(yīng)對(duì):民法的“綠化” 

89.日本民法百年中的債法總論和契約法

90.比例原則在民法上的適用及展開

91.論民法生態(tài)化的概念及基本特征

92.與改革開放同行的民法學(xué)——中國民法學(xué)30年的回顧與展望 

93.中國民法和民法學(xué)的現(xiàn)狀與展望  

94.再論民法中人格法的公法性——兼論物文主義的技術(shù)根源 

95.民法中“民”的詮釋

96.論民法解釋學(xué)的范式——以共識(shí)的形成為研究視角

97.現(xiàn)代民法中的弱者保護(hù) 

98.刑法與民法之間的交錯(cuò)

99.俄羅斯社會(huì)轉(zhuǎn)型與民法法典化

100.民法體例中商法規(guī)則的編內(nèi)與編外安排  

101.一個(gè)分析框架:環(huán)境法與民法的對(duì)話 

102.雇傭關(guān)系調(diào)整的法律分界——民法與勞動(dòng)法調(diào)整雇傭類合同關(guān)系的制度與理念

103.德國法上意思表示和法律行為理論的新發(fā)展——兼論對(duì)中國民法總則立法的啟示

104.民法價(jià)值判斷問題的實(shí)體性論證規(guī)則——以中國民法學(xué)的學(xué)術(shù)實(shí)踐為背景

105.論民法研究的命題、方法和結(jié)論

106.對(duì)民法本位的新審思——從民法基本原則及價(jià)值談起 

107.論市民社會(huì)與民法的本位

108.論民法諸項(xiàng)基本原則及其關(guān)系 

109.民法基本原則、價(jià)值和本位新思考 

110.結(jié)構(gòu)·民事法律行為·——《中華人民共和國民法總則(草案)》存在的幾個(gè)問題

111.《民法通則》規(guī)定的民事責(zé)任——從物權(quán)法到民法典的規(guī)定 

112.《中華人民共和國民法總則(草案)》:解讀、評(píng)論和修改建議 

113.法治多元性視域下考察我國民法“平等原則”

篇(6)

關(guān)鍵詞：間接 行紀(jì)

一、間接和行紀(jì)沖突的產(chǎn)生

《合同法》的第402條借鑒了英美法隱名制度，第403條借鑒了未披露委托人的。隱名和未披露委托人的都是人以自己的名義，為本人計(jì)算，而為民事行為，所以這兩種可以統(tǒng)稱為間接。同時(shí)，《合同法》第22章卻又承襲了大陸法中的行紀(jì)制度。行紀(jì)制度與間接制度之間有很多相似之處，除了都是為了本人的利益以自己的名義為本人辦理委托事務(wù)，這兩種制度都涉及兩種法律關(guān)系，內(nèi)部的委托關(guān)系和外部的關(guān)系，兩者所具有的功能也都基本相同。然而，我國《合同法》在引進(jìn)間接的同時(shí)保留行紀(jì)的做法就產(chǎn)生了兩種相似法律制度相互沖突的問題。

二、學(xué)者對(duì)沖突解決方法的爭(zhēng)論

（一）、現(xiàn)有法律規(guī)定內(nèi)的解決方法

有的觀點(diǎn)是：以受托人名義對(duì)外為委托人從事貿(mào)易行為的，在不得適用《合同法》第402條、403條的情形下，適用行紀(jì)合同的規(guī)定，合同直接約束受托人與第三人。⑴也有學(xué)者提出，根據(jù)《合同法》第423條規(guī)定："本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定"，對(duì)于行紀(jì)合同似乎也可以適用在《合同法》委托合同中規(guī)定的第402條以及第403條。⑵還有學(xué)者提出，從《合同法》第423條的規(guī)定來看，行紀(jì)制度相對(duì)于委托合同來說是特別法，特別法的適用優(yōu)先于普通法是法律適用的基本原則之一，因此，對(duì)于行紀(jì)行為應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用行紀(jì)合同的規(guī)定。⑶

（二）、打破現(xiàn)有法律框架的解決方法

有學(xué)者認(rèn)為，解決上述問題的路徑應(yīng)是舍棄雙重理論基礎(chǔ)， 以英美法系的等同論作為我國商事制度的唯一理論基礎(chǔ)。與此相適應(yīng)， 取消合同法第421條的規(guī)定，以第402、403條一般適用之。⑷相反的觀點(diǎn)是，認(rèn)為間接制度過大于功，應(yīng)予以廢除，可從完善行紀(jì)制度的角度來調(diào)整和規(guī)范廢除間接后的相關(guān)制度和利益。⑸

有些學(xué)者則對(duì)日后出臺(tái)的民法典寄予厚望，如有主張?jiān)趥幏謩t部分仍可規(guī)定委托合同，取消"行紀(jì)合同"一章的獨(dú)立地位及稱謂，可單就其尚可保留的特殊性制度獨(dú)設(shè)一節(jié)，并將其并入"委托合同"一章中。⑹有人更進(jìn)一步認(rèn)為我國有必要在民法典章程中規(guī)定間接制度。而間接中未規(guī)定的事項(xiàng)，可準(zhǔn)用行紀(jì)合同有關(guān)規(guī)定。⑺完全不同的觀點(diǎn)是，在建立民法典時(shí)應(yīng)該重新構(gòu)建民事制度，將行紀(jì)納入間接制度，在具體適用時(shí)應(yīng)區(qū)分兩者的適用范圍而區(qū)別適用。⑻

三、法律解釋的路徑

從《合同法》的編排來看，間接被安排在第21章，行紀(jì)在第22章，是并列關(guān)系。雖然在行紀(jì)合同一章中規(guī)定："本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定"，但是這種參照適用只是因行紀(jì)和委托有許多共同特征，并不表明它們是普通和特殊的從屬關(guān)系，行紀(jì)合同也是一種獨(dú)立的有名合同。《合同法》起草人之一江平教授的《中華人民共和國合同法精解》一書中認(rèn)為第423條規(guī)定行紀(jì)合同可以參照委托合同的事項(xiàng)⑼并不包括第402條和第403條。所以，不存在行紀(jì)比間接優(yōu)先適用。當(dāng)然，間接優(yōu)先于行紀(jì)適用也沒有依據(jù)。

另外，由于間接與行紀(jì)間的重疊很多，區(qū)分兩者適用范圍變得困難重重。筆者提出的方法是在以自己名義為他人行為的情況下，按照每種制度特點(diǎn)來劃分各自適用范圍，剩余交叉部分則采競(jìng)合的方式供當(dāng)事方自由選擇。具體說來，間接的情況是：為委托人從事除貿(mào)易活動(dòng)以外的其他民事法律行為的；只公開與委托人間關(guān)系的；單方授權(quán)的；無償?shù)?。行紀(jì)是：既表明為委托人而行為又提示委托人姓名的；受托人不履行披露義務(wù)的。如果是以上六種情形，那么就分別適用各自所確定的制度，否則可任由當(dāng)事人選擇適用。

四、破舊立新的路徑

筆者認(rèn)為，不宜再將間接與行紀(jì)同時(shí)規(guī)定。如采用行紀(jì)制度，那么顯然將作出大量的改造。從國際立法層面看，《國際貨物銷售公約》、1998年11月版本《歐洲合同法原則》和《法適用公約》均拋棄了大陸法系的"名義"標(biāo)準(zhǔn)，而更多地采用了英美法的觀點(diǎn)，引入不公開本人身份的制度。⑽從各國立法層面看，《法國破產(chǎn)法》第575條、《德國商法典》第392條第2項(xiàng)都明確了行紀(jì)中委托人與第三人之間的直接法律關(guān)系。斯堪的納維亞法在購貨行紀(jì)人的場(chǎng)合也確認(rèn)了委托人與第三人之間的直接法律關(guān)系。瑞士法在認(rèn)定第三人與人之間的特殊利益時(shí)，比德國法規(guī)定得還為充分。⑾可以看出這樣一種趨勢(shì)，在傳統(tǒng)大陸法系國家直接的名義標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)開始松動(dòng)，已紛紛開始對(duì)原有的行紀(jì)制度進(jìn)行改造與突破，這樣的趨勢(shì)最終所導(dǎo)致的結(jié)果就是直接移植英美法系的間接制度。因此，與其在不符合時(shí)代需要、跟不上實(shí)踐需求的行紀(jì)制度上作出大刀闊斧的變革，不如破舊立新，廢除大陸法系的行紀(jì)制度轉(zhuǎn)而引入英美法系的間接制度。

五、結(jié)論

《合同法》立法方式使原本相似的兩種制度產(chǎn)生了沖突與如何選擇的問題。筆者分別以法律解釋的路徑在現(xiàn)有法律內(nèi)部給出了一個(gè)暫時(shí)的解決方案，同時(shí)又展望于我國民法典的制定，提出廢行紀(jì)而采間接的方案。當(dāng)然，對(duì)于這個(gè)沖突的解決只是作了一個(gè)初步的探討。最終的解決還需要不斷的討論與研究，并在考量實(shí)踐中所遇到需求和問題的基礎(chǔ)上，得到最符合我國法律體系和國情的法律制度。

注釋：

⑴李冰，論我國間接制度的設(shè)置，碩士學(xué)位論文，吉林大學(xué)，2004

⑵江帆，法律制度研究，北京：中國法制出版社，2000：127-128，148-149

⑶呂洪濤，隱名和被人身份不公開的研究--兼論《合同法》第402條、403條的理解和適用，碩士學(xué)位論文，山東大學(xué)，2007

⑷陳運(yùn)雄.，我國商事的理論基礎(chǔ)及其相關(guān)規(guī)則的完善-基于比較法的考察，法學(xué)研究，2006：207-211

⑸范蓉蓉，我國間接制度之反思，碩士學(xué)位論文，湖南大學(xué)，2009

⑹李冰，論我國間接制度的設(shè)置，碩士學(xué)位論文，吉林大學(xué)，2004

⑺黃云霞.間接和行紀(jì)關(guān)系法律規(guī)制研究.山西高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2009，（11）：74-78

⑻王艷、王龍海，關(guān)于間接的立法思考，當(dāng)代法學(xué)，2002（7）：72-75

⑼江平，中華人民共和國合同法精解，北京：中國政法大學(xué)出版社，，1999：367

⑽黃莎莎，論兩大法系制度之融合，碩士學(xué)位論文，外交學(xué)院，2006

⑾徐海燕，英美法研究，北京：北京出版社，2000：365-368

參考文獻(xiàn)：

[1]李冰. 論我國間接制度的設(shè)置.碩士學(xué)位論文.吉林大學(xué)，2004.

[2]呂洪濤. 隱名和被人身份不公開的研究--兼論《合同法》第402條、403條的理解和適用.碩士學(xué)位論文.山東大學(xué)，2007.

[3]黃莎莎.論兩大法系制度之融合.碩士學(xué)位論文.外交學(xué)院，2006.

[4]范蓉蓉.我國間接制度之反思.碩士學(xué)位論文.湖南大學(xué)，2009.

[5]陳運(yùn)雄. 我國商事的理論基礎(chǔ)及其相關(guān)規(guī)則的完善-基于比較法的考察.法學(xué)研究，2006（6）.

[6]黃云霞.間接和行紀(jì)關(guān)系法律規(guī)制研究.山西高等學(xué)校社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2009（11）.

[7]王艷，王龍海.關(guān)于間接的立法思考.當(dāng)代法學(xué)，2002（7）.

[8]徐海燕.英美法研究.北京：北京出版社，2000.

[9]江帆.法律制度研究.北京：中國法制出版社，2000.

篇(7)

關(guān)鍵詞：立法語言學(xué)；研究概述

一、國際立法語言的研究

目前還沒有專門的文章或著作對(duì)國際立法語言進(jìn)行研究和梳理?？梢哉f對(duì)國際立法語言研究是立法研究的薄弱環(huán)節(jié)。

國際立法語言的研究始于成文法典的出現(xiàn)。法律其實(shí)就是法學(xué)原理和法律規(guī)范的語言展現(xiàn)。因此，不管從習(xí)慣法還是自然法的視角，成文法都是立法語言研究的集中體現(xiàn)。《漢摩拉比法典》是世界上最早的一部比較完整的成文法典，是具有濃厚宗教性質(zhì)的宗教法，其立法指導(dǎo)思想主要根據(jù)宗教教義。法律規(guī)范、宗教規(guī)范、倫理道德不分。在立法語言范式上采用序言、正文和結(jié)語三段論式的表述方法。城邦制的希臘，商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，私法發(fā)達(dá)，后來的《羅馬法》從其成文法中繼承了自然法思想。羅馬法時(shí)期，法學(xué)家開始解答法律的疑難問題并通過著述解釋法律。中世紀(jì)是教會(huì)法的時(shí)期，教會(huì)學(xué)者對(duì)法律語言和宗教教義進(jìn)行研究，對(duì)神學(xué)法典進(jìn)行編纂，使法律神學(xué)的地位得到鞏固。中后期隨著商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展，出現(xiàn)了“羅馬法的復(fù)興”，先后形成注釋法學(xué)派和評(píng)論法學(xué)派，對(duì)羅馬法進(jìn)行研究。并在英國出現(xiàn)普通法和判例法。這段時(shí)期的法律語言尚未被人們所認(rèn)識(shí)，而是作為法律文本的一部分進(jìn)行研究，是孕育在法律研究的母體中的。

近代從文藝復(fù)興開始，學(xué)者開始重視法律語言的研究，法律語言從法律的母體中獨(dú)立出來。但丁（Dante Alighieri）曾在《論俗語》中指出法庭的語言是“準(zhǔn)確的、經(jīng)過權(quán)衡斟酌的”，孟德斯鳩（Baron de Montesquieu）曾對(duì)立法語言進(jìn)行研究“法律的體裁應(yīng)該簡(jiǎn)明扼要；法律用語應(yīng)該準(zhǔn)確無歧義，法律不要精微玄奧?！保ê吻谌A、賀衛(wèi)方2006）法國拿破侖法典德國德意志法典都不僅是法典的典范，也是法律語言研究的體現(xiàn)。拿破侖法典以立法語言的準(zhǔn)確簡(jiǎn)明為特征，德意志法典則以立法語言規(guī)范嚴(yán)謹(jǐn)為特點(diǎn)。

現(xiàn)代國際立法語言研究多從立法起草的角度來建構(gòu)立法語言學(xué)體系。（陳炯2005）埃佛爾斯汀（Everstine）的《立法案的標(biāo)題》（1948），密勒（George Joho Miller）的《論法的風(fēng)格》，羅伯特.C.迪克（Robert.C.Dick）《法的起草》（1972），亨利.惠霍芬（Herry Weihofen）的《法的起草風(fēng)格》（1980）等。其中最具代表性的是美國里德.狄克遜（Reed Dickerson），他一生重視立法起草研究，把立法語言作為立法技術(shù)的一部分，始終不渝地與輕視立法起草技術(shù)的錯(cuò)誤傾向作斗爭(zhēng)。其代表作是《立法起草》和《法律起草基本原理》。在《立法起草》中，他從起草角探討立法語言，如標(biāo)題的確立，法律文本各部分的安排，立法文本，立法文句的組織，累贅與冗長(zhǎng)，定義、條件和要求等，幾乎涉及立法起草中有關(guān)語言的各個(gè)方面。布林克認(rèn)為每一種法律理論直接或間接依賴一種語義學(xué)理論，而法律實(shí)證主義依賴的語義學(xué)理論是錯(cuò)誤的。他認(rèn)為一種正確的語義理論表明意義——或至少指稱——并不依賴于使用者關(guān)于語詞的信念，而取決于對(duì)象的特征或與這個(gè)語詞相符的對(duì)象分類。（布萊恩 比克斯2007）

國際現(xiàn)代立法語言研究沿襲了其注重實(shí)踐的法律語言研究的思路，從操作性的起草角度對(duì)立法語言展開研究，是其主要特點(diǎn)。

二、中國立法語言的研究

綜觀法律語言學(xué)演變的過程，法律語言學(xué)活動(dòng)是從立法領(lǐng)域開始的。這與我國歷史上長(zhǎng)期以來注重立法活動(dòng)和立法語言研究有關(guān)。（李振宇2007）從中國第一部法律學(xué)著作《法經(jīng)》算起，中國的法律語言研究有兩千多年的歷史。“法者，天下之公，所以輔乎治也；律者，歷代之典，所以行乎法也。故自昔國家為治者，必立一代之法，立法者必制一定之律?！?/p>

中國立法語言的研究最初集中于對(duì)法律術(shù)語的研究，先秦時(shí)期，從名家的“名實(shí)之辨”可以看出，在追求名實(shí)一致的同時(shí)，還體現(xiàn)了立法語言即法律文本語言的通俗性和可理解性的原則。秦漢時(shí)期的《說文解字》、《釋名》中均有對(duì)法律術(shù)語的解釋。對(duì)立法語言的自發(fā)性研究在此時(shí)開始出現(xiàn)。至唐代出現(xiàn)《唐律疏議》，該書對(duì)唐律的法律條文進(jìn)行了詳細(xì)的闡釋，是一部法律注釋學(xué)巨著，在當(dāng)時(shí)“自是斷獄者皆引疏分析之”。從立法語言的角度考慮，則對(duì)立法的詞語、條款、篇章進(jìn)行來研究，只是這種分析是自發(fā)的，而非自覺的。宋代《宋刑統(tǒng)》沿襲了《唐律疏議》的法律注釋，另一部法律著作《律附音義》則是一部較為深入的立法語言研究著作，其中“律音義”部分對(duì)七百五十二個(gè)字、詞、短語做了注釋和解析。（何勤華2006）明清時(shí)期，注重立法的簡(jiǎn)明，強(qiáng)調(diào)立法應(yīng)當(dāng)因時(shí)而變。明代由《大明律》到《大誥》到《問刑條例》到《大明會(huì)典》。立法不斷適應(yīng)日益變化發(fā)展的社會(huì)生活。明丘濬指出“立法貴乎下人盡知，則天下不敢犯耳?！泵髑鍟r(shí)期出現(xiàn)大量對(duì)法律語言進(jìn)行研究的著作，有立意于注釋律例條文、疏解律意的釋本，如《律例箋釋》、《讀律瑣言》等，有立意于考競(jìng)源流沿革變化的考證類釋本，如《律解辨疑》、《讀律存疑》等。中國的傳統(tǒng)的立法語言研究多體現(xiàn)于成文法典的編纂中，后期逐漸出現(xiàn)對(duì)法律語言的研究，但也是存于對(duì)法律文本的注釋研究中。

中國近代的法律語言研究包括立法語言研究是從引進(jìn)借鑒中開始的。引進(jìn)的方式多種多樣，雜志、譯著、聘請(qǐng)國外法學(xué)者、法學(xué)留學(xué)。其中最直接的方式是雜志和譯著。最早的雜志是普魯士傳教士郭守臘（K.F.A.Gutzlaff）的《東西洋考每月統(tǒng)紀(jì)傳》。中國人最早創(chuàng)辦的政法類刊物則是《譯書匯編》。著作則有《萬國公法》等，以及大量法律成文法的翻譯。1902年清廷下詔：“著派沈家本、吳廷芳，將一切現(xiàn)行律例，按照交涉情形，參酌各國法律，悉心考訂，妥為擬議，務(wù)期中外通行，有裨治理?！碑?dāng)代民法學(xué)家梅仲協(xié)指出中華民國民法“采德國立法例者，十之六七，瑞士立法例者，十之三四，而法、日、蘇俄成規(guī)，亦擷取一二”（參見封麗霞2002）。中國近代的立法語言研究則是從部門法的分立及立法和司法的分立開始的，從清末的修憲開始，商律、民律、著作權(quán)律、民事訴訟律等部門法分立，司法獨(dú)立、三權(quán)分立在近代業(yè)得到實(shí)現(xiàn)，這使得立法得以獨(dú)立，而立法語言也獲得了獨(dú)立的身份。

在立法語言詞匯引進(jìn)方面，1900年左右法律專業(yè)詞匯的引進(jìn)達(dá)到，據(jù)日本學(xué)者實(shí)藤惠秀研究，中國此時(shí)引進(jìn)的日文法律詞匯約80多個(gè)。在著作方面，穗積重遠(yuǎn)著、李鶴鳴譯《法理學(xué)大綱》專章對(duì)法律的形式進(jìn)行了研究。國外的法學(xué)家也對(duì)中國的法學(xué)發(fā)展提出建議良多。美國法學(xué)泰斗龐德則提出：中國的法學(xué)要繁榮進(jìn)步，必須要有足夠的法律人才；應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮法學(xué)家的作用，因?yàn)椤皼]有法學(xué)家，便沒有法，沒有法律教授及學(xué)術(shù)上的著作給予立法以生命，立法便會(huì)消失其功能?！痹诖嘶A(chǔ)上，對(duì)立法語言的研究也就存在于近代的立法活動(dòng)中，從清末的修憲到民國的立法，其中的法律文本術(shù)語、法律文本句式和法律文本條款均在借鑒引進(jìn)的過程中，實(shí)現(xiàn)了法理和形式的雙重變革。

立法語言研究從20世紀(jì)八十年代開始快速發(fā)展，大量從語言學(xué)角度對(duì)法律草案、成文法的論文出現(xiàn)，法律語言研究著作也對(duì)立法語言進(jìn)行分析。主要原因有三：首先，改革開放為社會(huì)帶來了較為寬松的社會(huì)環(huán)境，學(xué)者開始關(guān)注對(duì)社會(huì)具有重要意義的法律文本；其次，這一時(shí)期的立法快速發(fā)展，其中必然出現(xiàn)較多的法律文本語言失范甚至誤用問題，需要予以研究和解決；再次，法律語言學(xué)在這一時(shí)期逐漸興起，立法語言作為其中的重要組成部分，也開始被廣泛關(guān)注。陳炯（2005）的《立法語言學(xué)導(dǎo)論》是唯一一部以立法語言為研究對(duì)象的著作，也是立法語言研究的集成之作，著者意在建立立法語言學(xué)的研究體系。但著者對(duì)立法語言的研究仍舊是從對(duì)立法語言特點(diǎn)的研究入手的，即缺乏其反面的材料以證。從方法論的角度考慮，對(duì)某一學(xué)科的研究正面的總結(jié)歸納和反面的證明同樣重要。

這一時(shí)期，從立法語言的語言語言缺陷或者語言規(guī)范的角度，出現(xiàn)了一批研究成果，但其研究從語料選取上看，語料選取單一，或者為單一法律，如王順華（2006）只研究現(xiàn)行憲法，或者為偶舉性研究，如胡明（2003）。從研究方法上看，對(duì)法律文本的研究多是從邏輯、詞語、句法等方面來分析，缺乏語言學(xué)的新理論的引入，如語義學(xué)理論等。從研究成果上看，多是對(duì)立法語言本身的語言問題作出了個(gè)別性的建議或修改，缺乏更為深入系統(tǒng)的對(duì)立法語言規(guī)范更具指導(dǎo)意義的規(guī)范庫的嘗試和研究。

因此，中國對(duì)法律文本語言的研究還有待深入的探討。法律作為整個(gè)社會(huì)人們活動(dòng)的規(guī)范，其文本語言表述的簡(jiǎn)明、準(zhǔn)確、統(tǒng)一，對(duì)整個(gè)法律體系具有重要價(jià)值，對(duì)整個(gè)社會(huì)的法治建設(shè)更具有實(shí)踐意義，需要從多方面對(duì)法律文本的語言進(jìn)行研究分析。

參考文獻(xiàn)：

[1] 布萊恩·比克斯.法律、語言與法律的確定性[M].邱昭繼譯.法律出版社.2007.