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篇(1)

論文關(guān)鍵詞：金融能力，指標(biāo)體系，主成分分析

 

金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展的核心，目前，各地區(qū)也都將提高金融能力視為整個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要手段。國際金融危機(jī)的爆發(fā)暴露出我國的金融體系還很脆弱，一些城市和地區(qū)的金融業(yè)發(fā)展水平較低。本文旨在通過建立金融能力評(píng)估指標(biāo)體系來衡量一個(gè)城市的金融能力，為提高金融能力提供新的方向。

一、 建立城市金融能力評(píng)估指標(biāo)體系的必要性

所謂金融，就是指資金融通。因此，一個(gè)城市或國家的金融能力主要是指該地區(qū)的資金融通能力。金融能力的決定因素有很多，諸如區(qū)位因素、人力因素、市場因素、知識(shí)因素及科技因素等。建立完整的金融能力評(píng)估指標(biāo)體系對(duì)于金融業(yè)發(fā)展具有極其重要的意義，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.為城市金融業(yè)的發(fā)展提供方向，明確目標(biāo)和定位。金融業(yè)屬于高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，其發(fā)展必須結(jié)合自身?xiàng)l件，確定合理的目標(biāo)，對(duì)自身進(jìn)行的明確的定位；

2.比較不同城市間的差距主成分分析，優(yōu)化資源配置。在建設(shè)金融業(yè)的過程中，應(yīng)與周邊城市進(jìn)行比較，取長補(bǔ)短，以免造成資源浪費(fèi)和重復(fù)建設(shè)；

3.對(duì)金融業(yè)發(fā)展具有檢驗(yàn)作用，及時(shí)糾錯(cuò)。金融業(yè)的發(fā)展具有不可測性，因此，在發(fā)展過程中，需要不斷的進(jìn)行檢驗(yàn)糾錯(cuò)，防止危機(jī)的出現(xiàn)；

4.為金融監(jiān)管提供策略，防止逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)。國際金融海嘯過后，金融監(jiān)管的重要性日益突出。根據(jù)評(píng)估體系得出的結(jié)論，可以有針對(duì)性對(duì)薄弱環(huán)節(jié)加強(qiáng)監(jiān)管，從而達(dá)到事倍功半的效果。

通過金融能力指標(biāo)體系能夠?qū)o形的城市金融能力進(jìn)行有形化處理，清晰地知道金融能力發(fā)展的優(yōu)勢及不足，有利于金融業(yè)的持續(xù)發(fā)展。

二、 金融能力評(píng)估指標(biāo)體系的設(shè)立

（一）評(píng)估指標(biāo)體系設(shè)立的原則

為了對(duì)城市綜合金融能力做出全面、客觀的評(píng)估，并且使得到的結(jié)果具有參考價(jià)值，本文認(rèn)為在構(gòu)建城市金融能力體系時(shí)應(yīng)遵循以下三個(gè)基本原則：

1.科學(xué)性原則。指標(biāo)體系的建立必須是在科學(xué)的基礎(chǔ)上，能客觀地反映金融能力論文格式模板。從指標(biāo)的選取、劃分都依據(jù)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基本規(guī)律，對(duì)于數(shù)據(jù)的收集和處理都是真實(shí)及有效的，以保證評(píng)估結(jié)果的真實(shí)性及可信度。

2.系統(tǒng)性原則。整個(gè)指標(biāo)體系由金融規(guī)模、金融結(jié)構(gòu)、金融質(zhì)量及金融可持續(xù)發(fā)展能力作為子系統(tǒng)，每個(gè)子系統(tǒng)下又有相應(yīng)的指標(biāo)構(gòu)成，形成一個(gè)有機(jī)的整體。

3.全面性原則。金融業(yè)本身是一個(gè)高端的、復(fù)雜的產(chǎn)業(yè)，其發(fā)展受到方方面面的制約。同時(shí)，金融業(yè)所覆蓋的領(lǐng)域較廣，包括銀行業(yè)、證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)等行業(yè)。因此，指標(biāo)設(shè)計(jì)應(yīng)從整個(gè)金融業(yè)大系統(tǒng)出發(fā)，保證所選指標(biāo)全面地包含諸多因素所反映的信息。

除上述三大基本原則外主成分分析，在數(shù)據(jù)篩選和處理上，也會(huì)考慮其可操作性及完整性，使得整個(gè)評(píng)估指標(biāo)體系更有實(shí)際操作意義。

（二）各項(xiàng)指標(biāo)設(shè)立依據(jù)及內(nèi)涵

根據(jù)上述建立指標(biāo)體系的原則，本文采取以金融規(guī)模、金融結(jié)構(gòu)、金融質(zhì)量及金融可持續(xù)發(fā)展力四個(gè)方面來綜合評(píng)價(jià)金融能力（表1）。

 

目標(biāo)層

中介層

指標(biāo)層

綜合金融能力指數(shù)

金融規(guī)模

金融相關(guān)率（FIR）、金融從業(yè)人員數(shù)量、金融機(jī)構(gòu)存款余額、金融機(jī)構(gòu)貸款余額

金融結(jié)構(gòu)

金融機(jī)構(gòu)存貸款比率、上市公司數(shù)量、保險(xiǎn)深度

金融質(zhì)量

銀行壞賬率、凈資產(chǎn)收益率、資本充足率

篇(2)

論文關(guān)鍵詞：案例教學(xué)　保險(xiǎn)學(xué)　運(yùn)用

論文摘要：保險(xiǎn)學(xué)課程是一門實(shí)務(wù)性很強(qiáng)的應(yīng)用課程，案例教學(xué)是保險(xiǎn)學(xué)講授的重要手段之一，正確運(yùn)用案例教學(xué)法能夠大大提高教學(xué)效果。在教學(xué)中，選擇恰當(dāng)?shù)陌咐潜ＷC教學(xué)效果的基礎(chǔ)和前提，保險(xiǎn)學(xué)案例的選擇應(yīng)當(dāng)具有針對(duì)性、代表性、生動(dòng)性、時(shí)效性和導(dǎo)向性。從教學(xué)實(shí)踐來看，案例教學(xué)的效果取決于教學(xué)準(zhǔn)備、教學(xué)方式、教學(xué)討論、教學(xué)總結(jié)這一系列重要環(huán)節(jié)。

案例教學(xué)是通過對(duì)案例的分析、討論和講解，使學(xué)生掌握相關(guān)知識(shí)、理論和技能的教學(xué)方法和過程。在案例教學(xué)中，既可以通過分析、比較各種各樣的案例，從中抽象出某些一般性的結(jié)論或原理，也可以讓學(xué)生通過自己的思考來拓寬視野，豐富自己的知識(shí)?！侗ｋU(xiǎn)學(xué)》是金融專業(yè)開設(shè)的一門專業(yè)基礎(chǔ)課，同時(shí)，它也是一門理論與實(shí)踐結(jié)合緊密的課程，相應(yīng)的實(shí)踐性教學(xué)主要是案例教學(xué)。從筆者的教學(xué)實(shí)踐來看，案例教學(xué)是保險(xiǎn)學(xué)講授的重要手段之一，正確運(yùn)用案例教學(xué)法能夠大大提高教學(xué)效果。

一、案例教學(xué)在保險(xiǎn)學(xué)教學(xué)中的必要性

保險(xiǎn)學(xué)課程主要介紹基本的保險(xiǎn)理論、保險(xiǎn)合同的基本原則以及保險(xiǎn)公司的經(jīng)營管理方法等內(nèi)容，其專業(yè)術(shù)語和基本原理比較繁雜，而且是一門實(shí)務(wù)性很強(qiáng)的應(yīng)用課程。雖然保險(xiǎn)與社會(huì)生活的關(guān)系非常密切，但對(duì)于在校學(xué)生而言，保險(xiǎn)學(xué)中的一些基本概念是非常抽象的，如果在授課過程中僅憑教師課堂上進(jìn)行理論講解，學(xué)生往往不能充分理解這些概念，更談不上能夠?qū)⒈ｋU(xiǎn)理論與實(shí)踐相結(jié)合。

案例教學(xué)把學(xué)生關(guān)心的現(xiàn)實(shí)問題拿到課堂上來，并讓學(xué)生親自參加討論和分析，還有助于提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)主動(dòng)性。比如，在講到近因原則時(shí)，如何在眾多的原因中判定近因在理論上是非常枯燥的實(shí)務(wù)問題。筆者在近因原則教學(xué)中，有意識(shí)地增加了許多案例，讓學(xué)生充分體會(huì)到這一原則在實(shí)踐中的指導(dǎo)意義。再比如，講人身保險(xiǎn)的有關(guān)內(nèi)容時(shí)，給學(xué)生提供一些涉及其自身利益的案例，比如人身意外傷害險(xiǎn)案例、健康保險(xiǎn)案例等，學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣變得濃厚了，課堂氣氛也活躍了。

案例教學(xué)法可以促進(jìn)教與學(xué)的雙向交流，增強(qiáng)師生之間的互動(dòng)。傳統(tǒng)的教學(xué)方式以教師為主體，不利于師生的交流，達(dá)不到預(yù)期的教學(xué)效果。而在案例教學(xué)中，學(xué)生分析、老師點(diǎn)評(píng)的方式使學(xué)生之間的交流增加，學(xué)生可以充分表達(dá)自己的見解，并能得到教師的及時(shí)指導(dǎo)；另外，教師通過學(xué)生提出的觀點(diǎn)可以發(fā)現(xiàn)教學(xué)中需要改進(jìn)的地方，從而在今后的教學(xué)中制訂更為細(xì)致的授課方案和計(jì)劃。

案例教學(xué)有助于培養(yǎng)學(xué)生分析問題和解決問題的能力。在案例教學(xué)中，教師引導(dǎo)學(xué)生去思考相關(guān)的原理，并引導(dǎo)學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的理論知識(shí)來分析和解決案例中的實(shí)際問題，學(xué)生有了自己思考和傾聽他人意見的機(jī)會(huì)，思維和判斷能力在案例分析和討論中逐步得到提高。通過對(duì)實(shí)際問題的分析，學(xué)生可以鍛煉自己分析問題和解決問題的能力。

總之，在講解保險(xiǎn)學(xué)基本原理或內(nèi)容時(shí)，結(jié)合案例分析，通過對(duì)各類典型案例的分析和講解，不僅能夠幫助學(xué)生鞏固保險(xiǎn)學(xué)的基本原理，加深對(duì)基礎(chǔ)理論、專業(yè)理論的掌握，強(qiáng)化理論與實(shí)踐的結(jié)合運(yùn)用，而且還能激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，培養(yǎng)學(xué)生的思維能力以及分析問題和解決問題的能力。因此，在保險(xiǎn)學(xué)教學(xué)中應(yīng)當(dāng)加大案例教學(xué)的比重，以提高教學(xué)效果。

二、保險(xiǎn)學(xué)教學(xué)中的案例選擇

1.案例應(yīng)當(dāng)具有針對(duì)性。教師首先應(yīng)當(dāng)根據(jù)教學(xué)內(nèi)容，精心選擇案例，巧妙設(shè)計(jì)問題。案例一定要和所要教學(xué)的術(shù)語、原理或內(nèi)容緊密相關(guān)，有利于學(xué)生更直接有效地理解和鞏固教學(xué)內(nèi)容。例如，在講解“保險(xiǎn)利益”這個(gè)概念的時(shí)候，案例應(yīng)當(dāng)直接與之相聯(lián)系，并能讓學(xué)生區(qū)分“保險(xiǎn)利益”和“保險(xiǎn)金”這兩個(gè)概念。案例的針對(duì)性還表現(xiàn)在案例應(yīng)當(dāng)直接與所要講授的知識(shí)點(diǎn)相聯(lián)系，而不宜涉及過多的知識(shí)點(diǎn)，否則會(huì)擾亂學(xué)生的注意力，造成思維上的混亂。

2.案例應(yīng)當(dāng)具有代表性。案例應(yīng)當(dāng)能代表某一種社會(huì)現(xiàn)象，具有同類案例的共性；或者對(duì)于案例所提出的問題，學(xué)生存有不同的觀點(diǎn)，而這些觀點(diǎn)往往代表一部分人的觀念和看法。一個(gè)恰當(dāng)?shù)陌咐?，不僅應(yīng)當(dāng)有利于學(xué)生理解課堂教學(xué)內(nèi)容，還應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)學(xué)生去思考和分析現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的類似問題，達(dá)到理論與實(shí)踐的結(jié)合。案例的結(jié)論在很多情況下是開放性的，這樣能夠引發(fā)學(xué)生在課下做更深刻的思考。

3.案例應(yīng)當(dāng)具有生動(dòng)性。案例應(yīng)當(dāng)來源于現(xiàn)實(shí)生活中與大學(xué)生聯(lián)系緊密的一些案例，以便開展深入的討論。比如，在講解人身保險(xiǎn)時(shí)，可選擇與大學(xué)生人身風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的案例，引導(dǎo)學(xué)生了解人身保險(xiǎn)的各個(gè)種類；再比如，在講授保險(xiǎn)合同的內(nèi)容時(shí)，引導(dǎo)學(xué)生分別從自身和保險(xiǎn)公司兩種角度展開討論，有助于學(xué)生全方位學(xué)習(xí)和理解保險(xiǎn)合同的主體、客體以及保險(xiǎn)條款等諸多細(xì)節(jié)內(nèi)容。

4.案例應(yīng)當(dāng)具有時(shí)效性。在保險(xiǎn)學(xué)教材或案例匯編資料中都給出了保險(xiǎn)課程的很多案例，但由于更新速度較慢，很多案例缺乏時(shí)效性，甚至得出的結(jié)論也存在問題。自2009年10月1日起，中國施行修訂之后的新《保險(xiǎn)法》，相比于原《保險(xiǎn)法》，新《保險(xiǎn)法》在很多方面都有大的修訂。比如，人身保險(xiǎn)合同的受益人和被保險(xiǎn)人往往不是同一人，在某些特定情形下，二者的利益不無沖突。如果受益人謀求個(gè)人私利，故意造成被保險(xiǎn)人死亡傷殘或者疾病，保險(xiǎn)公司該不該賠？原有《保險(xiǎn)法》規(guī)定，此類情況下保險(xiǎn)公司不承擔(dān)賠付責(zé)任。這對(duì)于無辜的被保險(xiǎn)人顯然有失公平。新《保險(xiǎn)法》進(jìn)行修改完善，規(guī)定此種情形下，實(shí)施非法行為的受益人喪失受益權(quán)，但保險(xiǎn)公司不因此免除保險(xiǎn)責(zé)任，被保險(xiǎn)人的利益仍然受到保護(hù)。如果教師在案例教學(xué)中，簡單地借用以前的案例，又沒有根據(jù)新《保險(xiǎn)法》對(duì)原有的分析結(jié)論作出解釋或補(bǔ)充，很容易誤導(dǎo)學(xué)生。

5.案例應(yīng)當(dāng)具有導(dǎo)向性。中國保險(xiǎn)市場主體的無序競爭仍然較嚴(yán)重，國民的保險(xiǎn)意識(shí)也還不強(qiáng)，關(guān)于保險(xiǎn)的各種糾紛大量存在。在案例教學(xué)中，一些老師往往選擇反面案例進(jìn)行分析和講解。從幫助學(xué)生理解的角度來說，這無可厚非，然而，過多地采用反面案例很容易產(chǎn)生負(fù)面的影響。事實(shí)上，中國保險(xiǎn)業(yè)由于起步較晚，保險(xiǎn)公司的經(jīng)營管理還有待進(jìn)一步規(guī)范，保險(xiǎn)業(yè)的誠信建設(shè)也需要進(jìn)一步加強(qiáng)，再加上社會(huì)公眾對(duì)保險(xiǎn)的認(rèn)知比較欠缺，很多人對(duì)于保險(xiǎn)還存在偏見甚至是反感。在案例教學(xué)中，反面案例在一定程度上會(huì)使學(xué)生對(duì)保險(xiǎn)業(yè)形成根深蒂固的成見，進(jìn)而影響學(xué)生對(duì)保險(xiǎn)業(yè)的認(rèn)識(shí)和學(xué)習(xí)的積極性。在案例教學(xué)中，教師應(yīng)當(dāng)把正面案例與反面案例有機(jī)地結(jié)合起來，既要幫助學(xué)生理解保險(xiǎn)學(xué)的基本原理，還要對(duì)學(xué)生進(jìn)行積極的正面引導(dǎo)，幫助他們理解保險(xiǎn)的本質(zhì)。

三、案例教學(xué)組織與實(shí)施的應(yīng)用心得

1．教學(xué)準(zhǔn)備。教師在教學(xué)前的充分準(zhǔn)備是案例教學(xué)必不可少的環(huán)節(jié)。在教學(xué)之前，教師應(yīng)當(dāng)對(duì)于教學(xué)案例的內(nèi)容以及案例所涉及到的理論知識(shí)點(diǎn)有充分的把握，對(duì)保險(xiǎn)實(shí)務(wù)的發(fā)展變化和相關(guān)法律法規(guī)的更新有充分的了解。除此之外，教師還要指導(dǎo)學(xué)生做好課前準(zhǔn)備工作。對(duì)于信息量豐富或者比較復(fù)雜的案例，教師應(yīng)把選擇好的案例在課前發(fā)給每一個(gè)學(xué)生，要求他們熟悉案例內(nèi)容，并結(jié)合案例進(jìn)行分析，歸納發(fā)言要點(diǎn)，為教學(xué)討論做好鋪墊。 　2．教學(xué)方式。對(duì)于保險(xiǎn)學(xué)課程，教師應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)理論教學(xué)與案例教學(xué)的有機(jī)結(jié)合。強(qiáng)調(diào)案例教學(xué)，并不意味著放松理論教學(xué)。在教學(xué)方式上，理論教學(xué)與案例教學(xué)相輔相成，缺一不可。案例教學(xué)有利于加深對(duì)理論教學(xué)內(nèi)容的理解，重在突出教學(xué)的目的與應(yīng)用，而理論教學(xué)是案例教學(xué)的基礎(chǔ)和前提，不掌握理論就無法開展案例教學(xué)。保險(xiǎn)學(xué)課程必須要先掌握一些基本的理論、概念和方法，然后才能進(jìn)行實(shí)務(wù)性的學(xué)習(xí)。例如在講述保險(xiǎn)的基本原則時(shí)，案例中必然會(huì)涉及到保險(xiǎn)利益、近因、推定全損等基本概念，如果學(xué)生對(duì)這些概念都不理解，教師很難組織案例分析。

3.教學(xué)討論。案例教學(xué)的實(shí)質(zhì)是開放、互動(dòng)，強(qiáng)調(diào)學(xué)生的高度參與。引導(dǎo)和組織學(xué)生進(jìn)行討論是保證案例教學(xué)效果的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。教師應(yīng)當(dāng)把更多的時(shí)間和機(jī)會(huì)留給學(xué)生，討論主要在學(xué)生中進(jìn)行，但教師絕不是旁觀者，教師始終應(yīng)當(dāng)發(fā)揮主導(dǎo)作用。第一，教師可以通過啟發(fā)式提問引導(dǎo)學(xué)生積極參與討論。教師所提的問題要圍繞教學(xué)內(nèi)容，做到少而精。問題過于寬泛則學(xué)生的討論比較散亂，不利于教師對(duì)課堂教學(xué)的控制，也不利于學(xué)生對(duì)教學(xué)重點(diǎn)和難點(diǎn)知識(shí)的掌握?？紤]到不同的學(xué)生對(duì)教學(xué)內(nèi)容的理解和接受能力不同，案例提問還要有層次性，由易到難，逐漸深入。第二，教師和學(xué)生要形成一種良性的互動(dòng)關(guān)系，營造良好的課堂討論氣氛。教師要鼓勵(lì)學(xué)生自主思考，積極引導(dǎo)學(xué)生對(duì)案例進(jìn)行討論，并結(jié)合分組討論、角色模擬等形式調(diào)動(dòng)學(xué)生參與的積極性。例如，在結(jié)合一些案例講解保險(xiǎn)雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)時(shí)，就可以采用角色模擬的形式。第三，教師應(yīng)給學(xué)生更多的自由發(fā)揮的空間，允許他們發(fā)表不同的意見和看法。開放式的討論更有利于學(xué)生對(duì)理論知識(shí)的掌握，而且可以進(jìn)一步提高學(xué)生的創(chuàng)造性思維和開放性思維。第四，教師應(yīng)當(dāng)通過各種巧妙的提問，引導(dǎo)學(xué)生圍繞中心問題進(jìn)行討論，力保討論沿預(yù)期的方向進(jìn)行。在教學(xué)中，教師應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)學(xué)生的討論進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，解答學(xué)生提出的疑點(diǎn)問題，并對(duì)討論中暴露出的問題及時(shí)修正，把討論引導(dǎo)到正確認(rèn)識(shí)的軌道上來。對(duì)于學(xué)生爭論較大的問題，即使是一些社會(huì)敏感問題，教師也應(yīng)認(rèn)真分析，不能避重就輕，更不能不回答。第五，教師要把學(xué)生從對(duì)案例本身的討論引導(dǎo)到對(duì)一般性問題的討論，并歸納出一般性的理論觀點(diǎn)或結(jié)論，以提高學(xué)生分析問題和解決問題的能力。

4.教學(xué)總結(jié)。討論結(jié)束后，教師應(yīng)及時(shí)總結(jié)要點(diǎn)。闡明案例分析討論中所運(yùn)用的理論知識(shí)，總結(jié)討論的重點(diǎn)、難點(diǎn)和疑點(diǎn)，在此基礎(chǔ)上指出需要進(jìn)一步深入思考的問題。為了獲得更好的教學(xué)效果，教師還應(yīng)要求學(xué)生完成一份書面的案例分析報(bào)告，通過重新審視案例的討論過程和解決方案，學(xué)生對(duì)于課堂的教學(xué)內(nèi)容能夠加深理解。教師自身也應(yīng)當(dāng)總結(jié)本次討論的成功之處和不足之處，以便在以后的教學(xué)中進(jìn)一步改進(jìn)和完善。

參考文獻(xiàn)：

[1]何宏慶.保險(xiǎn)學(xué)案例教學(xué)模式初探[J].保險(xiǎn)職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2010，(1).

[2]嚴(yán)繼瑩.保險(xiǎn)學(xué)案例教學(xué)若干問題的思考[J].吉林省教育學(xué)院學(xué)報(bào)，2009，(1).

篇(3)

論文摘要:民法基本原則是民法的宗旨,是基本準(zhǔn)則,是制訂、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點(diǎn)。民法的基本原則貫穿于整個(gè)民法制度和民法規(guī)范之中,從根本上體現(xiàn)了民法所調(diào)整的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系和其他社會(huì)關(guān)系的本質(zhì)要求,是民法精神實(shí)質(zhì)之所在,其重要性不言而喻。因此,研究民法基本原則,無疑具有重要的理論和實(shí)踐意義。

一、民法基本原則的概念

關(guān)于“民法基本原則”的概念,有的認(rèn)為,它是民事立法的指導(dǎo)方針、解釋法律的依據(jù)和補(bǔ)充法律漏洞的基礎(chǔ)[1];也有的認(rèn)為,是民法規(guī)范從制定到實(shí)施所貫穿始終的根本準(zhǔn)則[2];還有的認(rèn)為,它是民法中最高層次的價(jià)值準(zhǔn)則,是全部民法的主導(dǎo)思想所在[3];在拉倫茨的《法學(xué)方法論》中定義為“在從事法律規(guī)范時(shí)指示方向的標(biāo)準(zhǔn),依憑其固有的信服力,其可以使法律性的決定正當(dāng)化”[4]。

雖然上述各種觀點(diǎn)和表述有所差異,但有許多方面是一致的。民法原則是民法及其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn),是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價(jià)值判斷準(zhǔn)則,是指其效力貫穿于民法始終的民法根本規(guī)則,是對(duì)作為民法主要調(diào)整對(duì)象的商品關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律以及立法者在民事領(lǐng)域所行政策的集中反映,是克服法律局限性的工具。即民法基本原則對(duì)于民法規(guī)范起統(tǒng)率或指導(dǎo)作用,民法基本原則無論是在立法上還是在司法上,無論是在規(guī)范民事主體的行為上,還是在判斷民事主體的合法性上,都自始至終發(fā)揮根本原則的作用,任何對(duì)民法規(guī)范的解釋,任何對(duì)民事行為的合法性的判斷,只要違反民法的基本原則,就是違反民法,就是無效的。

二、對(duì)民法基本原則的分析

在我國現(xiàn)行的民事立法上,承認(rèn)了民事權(quán)利神圣原則、平等原則、自愿原則、公平原則、誠實(shí)信用原則以及公序良俗原則等。其中平等原則是民法的基礎(chǔ)原則;民事權(quán)利神圣原則和自愿原則反映了民法的法規(guī)特性;公平原則意在謀求當(dāng)事人之間的利益衡平;誠實(shí)信用原則、公序良俗原則和權(quán)利不得濫用原則則對(duì)個(gè)人利益與個(gè)人利益之間的矛盾和沖突,以及個(gè)人利益與國家、社會(huì)利益之間的矛盾和沖突發(fā)揮雙重調(diào)整功能。

(一)民事權(quán)利神圣與自愿原則

從對(duì)民事權(quán)利的保護(hù)與限制來看,民事權(quán)利神圣和自愿原則側(cè)重于對(duì)民事權(quán)利及其行使的保護(hù),其余原則側(cè)重于對(duì)民事權(quán)利行使的限制[5]。對(duì)民事權(quán)利及其行使的既保護(hù)又限制揭示了貫穿于民法調(diào)整全過程的一對(duì)深刻矛盾,即私人利益與國家、社會(huì)利益的矛盾。

民事權(quán)利神圣,指民事權(quán)利受到法律了的充分保護(hù),任何人以及任何權(quán)利非依正當(dāng)法律程序不得侵害妨害之與不得限制剝奪之。民事權(quán)利神圣有兩個(gè)層面的含義,一是指民法以權(quán)利為本位,二是指所有私權(quán)皆平等地受到民法的保護(hù),神圣而不可侵犯。民事權(quán)利神圣包括人格權(quán)神圣、所有權(quán)神圣與契約神圣三大基本點(diǎn)。

人格權(quán)神圣是指自然人作為一個(gè)市民社會(huì)或法律共同體成員的資格應(yīng)該受到充分尊重,不得隨意剝奪或侵犯,并且尊重自然人的各種具體人格權(quán)[6],而具體人格權(quán)的范圍,不以法律有明文規(guī)定者為限,具體人格權(quán)的上位概念為“一般人格權(quán)”,其作用便在于如果一項(xiàng)合理的人格權(quán)受到侵害,受害者便可以援引該權(quán)而保護(hù)自己。人格權(quán)神圣的要義在于平等,即把法律賦予的權(quán)利實(shí)際地落實(shí)到社會(huì)的成員身上;擴(kuò)而言之,便是對(duì)人權(quán)的尊重與敬畏。

所有權(quán)神圣是指民事主體所有之財(cái)產(chǎn)應(yīng)該受到特別的尊重,不得侵犯之。因?yàn)閷?duì)所有之物(財(cái)產(chǎn))的占有、使用、收益和處分是人得以生存的物質(zhì)基礎(chǔ),是人得以與他人發(fā)生經(jīng)濟(jì)交往的法律前提。故而從財(cái)產(chǎn)的角度看,任何法律人格都建立在財(cái)產(chǎn)之上,“無財(cái)產(chǎn)即無人格”。所有權(quán)神圣為其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的神圣,包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的神圣,奠定了邏輯基礎(chǔ)。

契約神圣是指民事主體在私法范圍內(nèi)訂立的契約之效力得到保護(hù),不可侵犯。契約是當(dāng)今社會(huì)的最基本特征,其實(shí)質(zhì)是自由的人選擇一種不自由的狀態(tài),各自讓渡出自己的一部分權(quán)利,同時(shí)規(guī)定出義務(wù),并且以契約的形式固定下來,則該契約對(duì)于訂立它的人具有了法律的效力。在私法的意義上,契約乃是當(dāng)事人自己給自己造法,人們通過契約的形式維系陌生人之間的關(guān)系,產(chǎn)生與維護(hù)信任,從而選擇滿足自己生存和發(fā)展的各種需要,故曰契約乃是現(xiàn)代社會(huì)最基本的機(jī)構(gòu)。正因?yàn)槠跫s有如此深遠(yuǎn)之意義,故當(dāng)事人訂立契約的權(quán)利與已訂立的契約,理所當(dāng)然具有十分重要的意義而需要加以保護(hù),此即為契約神圣。

自愿原則,是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志去進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則[7]。自愿原則是市場經(jīng)濟(jì)對(duì)法律所提出的要求。在市場上,準(zhǔn)入的當(dāng)事人被假定為自身利益的最佳判斷者,因此,民事主體自愿進(jìn)行的各項(xiàng)自由選擇,應(yīng)當(dāng)受到法律的保障,并排除國家和他人的非法干預(yù)。自愿原則的核心是契約自由原則。雖然有商品經(jīng)濟(jì)就有契約自由的觀念,但契約自由作為一項(xiàng)法律原則卻是近代民法才得以確立。當(dāng)然,契約自由從來都不是絕對(duì)的、無限制的自由。在某種意義上,一部契約自由的歷史,就是契約如何受到限制,從而促進(jìn)實(shí)踐契約正義的記錄。我國實(shí)行社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì),強(qiáng)調(diào)社會(huì)公平,注重社會(huì)公德,維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益,對(duì)契約的自由有諸多限制[8]。

民事權(quán)利神圣意味著私人利益應(yīng)得到法律的承認(rèn)和保護(hù),合法的私人利益神圣不可侵犯。但僅止于此還不足以指導(dǎo)各項(xiàng)民事法律制度和全部民法規(guī)范的創(chuàng)設(shè),因而有了自愿原則。當(dāng)事人的私人利益只有他自己最清楚,他會(huì)根據(jù)自己的利益指向或要求,選擇他認(rèn)為最有效的行為方式和形式設(shè)立、變更、終止具體的民事法律關(guān)系,來實(shí)現(xiàn)或保護(hù)其利益。自愿,從公、私法劃分的層面理解,是指私法主體有權(quán)自主實(shí)施私法行為,他人不得非法干預(yù);私法主體僅對(duì)基于自由表達(dá)的真實(shí)意思而實(shí)施的私法行為負(fù)責(zé);在不違反強(qiáng)行法的前提下,私法主體自愿達(dá)成的協(xié)議優(yōu)先于私法之適用,即私人協(xié)議可變通私法⑤。因此,自愿原則有力地保障了私人活動(dòng)的意志自由和私人權(quán)益,使其不受國家權(quán)力所支持的國家利益和社會(huì)利益的非法干預(yù)和入侵。

(二)公平、平等、公序良俗和誠實(shí)信用原則

“民法有三大道德支柱,第一是公平正義;第二是公序良俗,即公共秩序、善良風(fēng)俗;第三是誠實(shí)信用。公平正義代表著一種基于人類本性而無需證明的終極價(jià)值和永恒意志。公序良俗代表著一種和諧美滿的團(tuán)體秩序。誠實(shí)信用代表著歸仁向善的個(gè)人德行?！盵9]因此,為實(shí)現(xiàn)民法的價(jià)值,公平、平等、公序良俗和誠實(shí)信用原則被各國民事立法所確定,從而達(dá)到對(duì)私人利益和權(quán)利的限制,使整個(gè)社會(huì)和諧有序。民法原則規(guī)定對(duì)私人利益和權(quán)利的比較具體化的原則性限制體現(xiàn)在:公平原則和平等原則是從權(quán)利主體身份層面加以限制,誠實(shí)信用原則是從權(quán)利主體的意思表示層面加以限制,公序良俗原則是從權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容上加以限制。

公平原則是指民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平觀念從事民事活動(dòng),以維持當(dāng)事人之間的利益均衡[10]。公平原則是進(jìn)步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)。它對(duì)民事主體從事民事活動(dòng)和國家處理民事糾紛起著指導(dǎo)作用,特別是在立法尚不健全的領(lǐng)域賦予審判機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán),對(duì)于彌補(bǔ)法律規(guī)定的不足和糾正貫徹自愿原則過程中可能出現(xiàn)的一些弊端,有著重要意義。公平原則在民法上主要是針對(duì)契約當(dāng)事人間的關(guān)系提出的要求,是當(dāng)事人締結(jié)契約關(guān)系,尤其是確定契約內(nèi)容時(shí),所應(yīng)遵循的指導(dǎo)性原則。它具體化為合同法上的基本原則就是契約正義原則。契約正義系屬平均正義,要求維系契約雙方當(dāng)事人之間的利益均衡。作為自愿原則的有益補(bǔ)充,公平原則在市場交易中,為誠實(shí)信用原則和顯失公平規(guī)則樹立了判斷的基準(zhǔn)。但公平原則不能簡單等同于等價(jià)有償原則,因?yàn)樵诿穹ㄉ暇鸵环浇o付與對(duì)方的對(duì)待給付之間是否公平,是否具有等值性,其判斷依據(jù)采主觀等值原則,即當(dāng)事人主觀上愿以此給付換取對(duì)待給付,即為公平合理,至于客觀上是否等值,在所不問。由此不難看出公平原則的具體運(yùn)用,必須以自愿原則的具體運(yùn)用作為基礎(chǔ)和前提,如果當(dāng)事人之間利益關(guān)系的不均衡,系自主自愿的產(chǎn)物,就不能謂為有違公平。

平等原則,也稱為法律地位平等原則[11]。平等原則集中反映了民事法律關(guān)系的本質(zhì)特征,是民事法律關(guān)系區(qū)別于其他法律關(guān)系的主要標(biāo)志,它是指民事主體享有獨(dú)立、平等的法律人格,其中平等以獨(dú)立為前提,獨(dú)立以平等為歸宿。在具體的民事法律關(guān)系中,民事主體互不隸屬,各自能獨(dú)立地表達(dá)自己的意志,其合法權(quán)益平等地受到法律的保護(hù)。平等原則是市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征和內(nèi)在要求在民法上的具體體現(xiàn),是民法最基礎(chǔ)、最根本的一項(xiàng)原則。現(xiàn)代社會(huì),隨著在生活、生產(chǎn)領(lǐng)域保護(hù)消費(fèi)者和勞動(dòng)者的呼聲日高,平等原則的內(nèi)涵正經(jīng)歷從單純謀求民事主體抽象的法律人格的平等,到兼顧在特定類型的民事活動(dòng)中,謀求當(dāng)事人具體法律地位平等的轉(zhuǎn)變。我國民法明文規(guī)定這一原則,強(qiáng)調(diào)在民事活動(dòng)中一切當(dāng)事人的法律地位平等,任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方,意在以我國特殊的歷史條件為背景,突出強(qiáng)調(diào)民法應(yīng)反映社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)要求。

誠實(shí)信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)必須意圖誠實(shí)、善意、行使權(quán)利不侵害他人與社會(huì)的利益,履行義務(wù)信守承諾和法律規(guī)定,最終達(dá)到所有獲取民事利益的活動(dòng),不僅應(yīng)使當(dāng)事人之間的利益得到平衡,而且也必須使當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益得到平衡的基本原則[12]。誠實(shí)信用原則是市場倫理道德準(zhǔn)則在民法上的反映。我國《民法通則》將誠實(shí)信用原則規(guī)定為民法的一項(xiàng)基本原則,不難看出,誠實(shí)信用原則在我國法上有適用于全部民法領(lǐng)域的效力。誠實(shí)信用原則常被奉為“帝王條款”,有“君臨法域”的效力。作為一般條款,該原則一方面對(duì)當(dāng)事人的民事活動(dòng)起著指導(dǎo)作用,確立了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則,要求當(dāng)事人在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)遵循基本的交易道德,以平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾,以及當(dāng)事人的利益與社會(huì)利益之間的沖突和矛盾。另一方面,該原則具有填補(bǔ)法律漏洞的功能。當(dāng)人民法院在司法審判實(shí)踐中遇到立法當(dāng)時(shí)未預(yù)見的新情況、新問題時(shí),可直接依據(jù)誠實(shí)信用原則行使公平裁量權(quán),調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此,誠信原則意味著承認(rèn)司法活動(dòng)的創(chuàng)造性與能動(dòng)性[13]。

公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要的法律原則,是指一切民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序及善良風(fēng)俗[14]。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會(huì),它有維護(hù)國家社會(huì)一般利益及一般道德觀念的重要功能。經(jīng)濟(jì)的公序,是指為了調(diào)整當(dāng)事人間的契約關(guān)系,而對(duì)經(jīng)濟(jì)自由予以限制的公序。經(jīng)濟(jì)的公序分為指導(dǎo)的公序和保護(hù)的公序兩類。市場經(jīng)濟(jì)條件下,指導(dǎo)的公序地位趨微,保護(hù)的公序逐漸占據(jù)了重要位置。與保護(hù)勞動(dòng)者、消費(fèi)者、承租人和接受高利貸的債務(wù)人等現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中的弱者相關(guān)的保護(hù)性公序,成為目前各個(gè)國家和地區(qū)判例學(xué)說上的討論、研究的焦點(diǎn)。良俗,即善良風(fēng)俗,系指為社會(huì)、國家的存在和發(fā)展所必要的一般道德,是特定社會(huì)所尊重的起碼的倫理要求。不難看出,善良風(fēng)俗是以道德要求為核心的。

為了將公序良俗原則與誠實(shí)信用原則區(qū)別開來,應(yīng)將善良風(fēng)俗概念限定在非交易道德的范圍內(nèi),從而與作為市場交易的道德準(zhǔn)則的誠實(shí)信用原則各司其職。與誠實(shí)信用原則相仿,公序良俗原則具有填補(bǔ)法律漏洞的功效。這是因?yàn)楣蛄妓自瓌t包含了法官自由裁量的因素,具有極大的靈活性,因而能處理現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)生的各種新問題,在確保國家一般利益、社會(huì)道德秩序,以及協(xié)調(diào)各種利益沖突、保護(hù)弱者、維護(hù)社會(huì)正義等方面發(fā)揮極為重要的機(jī)能。一旦人民法院在司法審判實(shí)踐中,遇到立法當(dāng)時(shí)未能預(yù)見到的一些擾亂社會(huì)秩序、有違社會(huì)公德的行為,而又缺乏相應(yīng)的禁止性規(guī)定時(shí),可直接適用公序良俗原則認(rèn)定該行為無效。

(三)權(quán)利不得濫用原則

權(quán)利不得濫用原則是對(duì)民事權(quán)利行使的一個(gè)宗旨性限制,許多國家的立法都有這一規(guī)定。我國《憲法》第五十一條規(guī)定:“中華人民共和國公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候,不得損害國家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！边@一憲法規(guī)定必定要在民法中加以貫徹。這里的集體的利益和其他公民的合法的權(quán)利其實(shí)也意味著社會(huì)公共利益,因?yàn)檫@里并沒有特別指出某個(gè)集體性質(zhì)的單位和某個(gè)具姓名的個(gè)人,而這種利益和權(quán)利主體的不特定性乃是社會(huì)公共利益主體公眾即公共社會(huì)的實(shí)質(zhì)所在[15]。不特定性也就意味著整體性和普遍性。“所謂權(quán)利濫用,就是超出法律的范圍謀取利益。權(quán)利濫用導(dǎo)致了權(quán)利沖突,權(quán)利沖突又導(dǎo)致了社會(huì)危機(jī),進(jìn)而導(dǎo)致民法危機(jī)。這種民法危機(jī)的突出表現(xiàn),就是公權(quán)力侵入私法領(lǐng)域,即所謂國家干預(yù)民事生活的‘經(jīng)濟(jì)法現(xiàn)象’。而國家干預(yù)的泛濫又導(dǎo)致政府權(quán)力的膨脹和腐敗的滋生。事實(shí)證明,用國家干預(yù)來填補(bǔ)民法的道德空缺,無異于飲鴆止渴?！盵16]因此,權(quán)利不得濫用原則就意味著出于對(duì)國家和社會(huì)利益的保護(hù)而對(duì)私人利益和權(quán)利的限制。

三、結(jié)束語

隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,人們的交往領(lǐng)域日益拓展,交往形式日益多樣化,因此法律規(guī)則亦越來越豐富多樣。但由于社會(huì)生活的復(fù)雜性、廣泛性和活躍性,法律規(guī)則難以囊括各種社會(huì)關(guān)系。民事法律規(guī)范更是如此。民法的基本原則,蘊(yùn)涵著民法調(diào)控社會(huì)生活所欲實(shí)現(xiàn)的目標(biāo),所欲達(dá)到的理想,是我國社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)政治制度、經(jīng)濟(jì)管理體制和經(jīng)濟(jì)政策在法律上的集中反映,集中體現(xiàn)了民法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系本質(zhì)特征,其效力貫穿民法始終,是民事立法、執(zhí)法、守法及研究民法的總的指導(dǎo)思想,是指定具體民法制度和規(guī)范的基礎(chǔ),即是法院解釋民事法律法規(guī)的依據(jù),是補(bǔ)充法律漏洞、發(fā)展學(xué)說判例的基礎(chǔ)。因此,這就客觀上要求法律工作者必須充分理解和掌握民法原則的要義,尤其是司法工作者在司法活動(dòng)中必須從民法的基本原則出發(fā),在特定的情況下需要直接適用這些基本原則來處理案件時(shí),能夠充分重視民法的基本原則的這種補(bǔ)充功能,及時(shí)解決社會(huì)生活中出現(xiàn)的各種社會(huì)矛盾,維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和諧發(fā)展。

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[8]例如在我國的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交通運(yùn)輸、醫(yī)療等領(lǐng)域所存在的強(qiáng)制締約,在保險(xiǎn)、運(yùn)輸?shù)仍S多領(lǐng)域盛行的定式合同,都是對(duì)合同自由的限制.

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篇(4)

論文關(guān)鍵詞:保險(xiǎn)汽車保險(xiǎn)理賠工作原則

論文摘要:文章論述了汽車保險(xiǎn)的含義、汽車保險(xiǎn)的分類、理賠流程以及理賠工作的特點(diǎn)和工作原則。

汽車保險(xiǎn)產(chǎn)生的前提是自然災(zāi)害和意外事故。自然災(zāi)害和意外事故的客觀存在,使人們尋找設(shè)法對(duì)付各種自然災(zāi)害和意外事故的措施,但是,對(duì)于預(yù)防和控制顯然是有限的,于是人們想到了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,而保險(xiǎn)業(yè)就作為一種有效的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償措施走進(jìn)了人們的生活?？梢哉f,沒有自然災(zāi)害和意外事故就不會(huì)產(chǎn)生保險(xiǎn),并且人類社會(huì)越發(fā)展,創(chuàng)造的財(cái)富越集中,遇到自然災(zāi)害和意外事故所造成的損失程度也就越大,就越需要通過保險(xiǎn)的方式提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

1汽車保險(xiǎn)的含義

在了解汽車保險(xiǎn)之前,先介紹一下保險(xiǎn)的含義。《中華人民共和國保險(xiǎn)法》所稱保險(xiǎn)是指投保人根據(jù)合同約定,向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi),保險(xiǎn)人對(duì)于合同約定的可能發(fā)生的事故引起發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任,或者當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為。

機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)是保險(xiǎn)中最為重要的保險(xiǎn)種類,機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)是綜合性保險(xiǎn),屬于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)范疇,是運(yùn)輸工具保險(xiǎn)的一種,它承保業(yè)務(wù)、商用和民用的各種機(jī)動(dòng)車因遭受自然災(zāi)害或意外事故造成的車輛本身以及相關(guān)利益損失和采取措施所支付的合理費(fèi)用,以及被保險(xiǎn)人對(duì)第三者人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失依法應(yīng)負(fù)有的民事賠償責(zé)任。

2汽車保險(xiǎn)的分類

機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)按照承保條件分為主險(xiǎn)和附加險(xiǎn),見下表。

機(jī)動(dòng)車主險(xiǎn)中的機(jī)動(dòng)車損失險(xiǎn)承保機(jī)動(dòng)車輛在使用過程中所創(chuàng)造的風(fēng)險(xiǎn),即對(duì)于因車輛本身損失;第三者責(zé)任保險(xiǎn)承保車輛在使用過程中所創(chuàng)造的風(fēng)險(xiǎn),即對(duì)于因車輛使用給他人造成的人身傷害和財(cái)產(chǎn)損失依法應(yīng)由被保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí),由保險(xiǎn)人負(fù)責(zé)賠償。

機(jī)動(dòng)車附加險(xiǎn)都是針對(duì)主險(xiǎn)中保險(xiǎn)條款的責(zé)任免除而言的,投保這些險(xiǎn)種可以使汽車保險(xiǎn)更加完善,投保險(xiǎn)種更加全面,發(fā)生事故后可以解決的更加全面。

3汽車保險(xiǎn)的理賠及理賠流程

3.1理賠的定義

理賠是指被保險(xiǎn)人發(fā)生保險(xiǎn)合同中約定的保險(xiǎn)事故,在向保險(xiǎn)公司提出賠償要求時(shí),保險(xiǎn)人履行賠償保險(xiǎn)金的義務(wù)和責(zé)任,這種義務(wù)和責(zé)任的履行過程,通常稱之為保險(xiǎn)理賠處理,簡稱為理賠。為了更好地掌握理賠,必須了解索賠和拒賠。

在商業(yè)交易過程中,買賣雙方往往會(huì)由于彼此間的權(quán)利義務(wù)問題而引起爭議。爭議發(fā)生后,因一方違反合同規(guī)定,直接或間接給另一方造成損失,受損方向違約方在合同規(guī)定的期限內(nèi)提出賠償要求,以彌補(bǔ)其所受損失,就是索賠。

違約的一方,如果受理遭受損害方所提出的賠償要求,賠付金額或?qū)嵨?以及承擔(dān)有關(guān)修理、加工整理等費(fèi)用,或同意換貨等就是理賠。如有足夠的理由解釋清楚,不接受賠償要求的就是拒賠。商業(yè)交易中的爭議和索賠情況是經(jīng)常發(fā)生的,直接關(guān)系到商業(yè)交易有關(guān)各方的經(jīng)濟(jì)權(quán)益,所以各方都十分重視索賠和理賠,在合同中訂明有關(guān)的條款,以維護(hù)自己的利益。從法律觀點(diǎn)來說,違約的一方應(yīng)該承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任,對(duì)方有權(quán)提出賠償?shù)囊笾钡浇獬贤?。只有?dāng)履約中發(fā)生不可抗力的事故,致使一方不能履約或如期履約時(shí),才可根據(jù)合同規(guī)定或法律規(guī)定免除責(zé)任。

理賠是保險(xiǎn)公司履行合同義務(wù)的行為,它的依據(jù)是保險(xiǎn)合同及保險(xiǎn)相關(guān)法律同行業(yè)規(guī)定和國際慣例,其他任何理由或解釋均不能作為保險(xiǎn)理賠的依據(jù)。

3.2理賠流程

4汽車?yán)碣r工作的特點(diǎn)和工作原則

4.1理賠工作的點(diǎn)

4.1.1被保險(xiǎn)人的公眾性。我國的汽車保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人曾經(jīng)是以單位、企業(yè)為主,但是,隨著個(gè)人擁有車輛數(shù)量的增加,被保險(xiǎn)人中單一車主的比例將逐漸增加。這些被保險(xiǎn)人的特點(diǎn)是他們購買保險(xiǎn)具有較大的被動(dòng)色彩,加上文化、知識(shí)和修養(yǎng)的局限,他們對(duì)保險(xiǎn),交通事故處理,車輛維修等知之甚少。另一方面,由于利益的驅(qū)動(dòng),檢驗(yàn)和理算人員在理賠過程中與其在交流過程中存在較大的障礙。

4.1.2損失率高且損失幅度較小。汽車保險(xiǎn)的另一個(gè)特征是保險(xiǎn)事故雖然損失金額一般不大,但是,事故發(fā)生的頻率高。保險(xiǎn)公司在經(jīng)營過程中需要投入的精力和費(fèi)用較大,有的事故金額不大,但是,仍然涉及對(duì)被保險(xiǎn)人的服務(wù)質(zhì)量問題,保險(xiǎn)公司同樣應(yīng)予足夠的重視。另一方面,從個(gè)案的角度看賠償?shù)慕痤~不大,但是,積少成多也將對(duì)保險(xiǎn)公司的經(jīng)營產(chǎn)生重要影響。

4.1.3標(biāo)的流動(dòng)性大。由于汽車的功能特點(diǎn),決定了具有相當(dāng)大的流動(dòng)性。車輛發(fā)生事故的地點(diǎn)和時(shí)間不確定,要求保險(xiǎn)公司必須擁有一個(gè)運(yùn)作良好的服務(wù)體系來支持理賠服務(wù),主體是一個(gè)全天候的報(bào)案受理機(jī)制和龐大而高效的檢驗(yàn)網(wǎng)絡(luò)。

4.1.4受制于修理廠的程度較大。在汽車保險(xiǎn)的理賠中扮演重要角色的是修理廠,修理廠的修理價(jià)格、工期和質(zhì)量均直接影響汽車保險(xiǎn)的服務(wù)。因?yàn)?大多數(shù)被保險(xiǎn)人在發(fā)生事故之后,均認(rèn)為由于有了保險(xiǎn),保險(xiǎn)公司就必須負(fù)責(zé)將車輛修復(fù),所以,在車輛交給修理廠之后就很少過問。一旦因車輛修理質(zhì)量和工期,甚至價(jià)格等出現(xiàn)問題均將保險(xiǎn)公司和修理廠一并指責(zé)。而事實(shí)上,保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)合同項(xiàng)下承擔(dān)的僅僅是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償義務(wù),對(duì)于事故車輛的修理以及相關(guān)的事宜并沒有負(fù)責(zé)義務(wù)。

4.1.5道德風(fēng)險(xiǎn)普遍。在財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)中汽車保險(xiǎn)是道德風(fēng)險(xiǎn)的“重災(zāi)區(qū)”。汽車保險(xiǎn)具有標(biāo)的流動(dòng)性強(qiáng),戶籍管理中存在缺陷,保險(xiǎn)信息不對(duì)稱等特點(diǎn),以及汽車保險(xiǎn)條款不完善,相關(guān)的法律環(huán)境不健全及汽車保險(xiǎn)經(jīng)營中的特點(diǎn)和管理中存在的一些問題和漏洞,給了不法之徒可乘之機(jī),汽車保險(xiǎn)欺詐案件時(shí)有發(fā)生。

4.2理賠工作的基本原則

4.2.1樹立為保戶服務(wù)的指導(dǎo)思想,堅(jiān)持實(shí)事求是原則。當(dāng)發(fā)生汽車保險(xiǎn)事故后,保險(xiǎn)人要急被保險(xiǎn)人所急,千方百計(jì)避免擴(kuò)大損失,盡量減輕因?yàn)?zāi)害事故造成的影響,及時(shí)安排事故車輛修復(fù),并保證基本恢復(fù)車輛的原有技術(shù)性能,使其盡快投入生產(chǎn)運(yùn)營。及時(shí)處理賠案,支付賠款,以保證運(yùn)輸生產(chǎn)單位生產(chǎn)、經(jīng)營的持續(xù)進(jìn)行和人民生活的安定。在現(xiàn)場查勘,事故車輛修復(fù)定損以及賠案處理方面,要堅(jiān)持實(shí)事求是的原則,在尊重客觀事實(shí)的基礎(chǔ)上,具體問題作具體分析,即嚴(yán)格按條款辦事,又結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行適當(dāng)靈活處理,使各方都比較滿意。

4.2.2重合同、守信用,依法辦事原則。保險(xiǎn)人是否履行合同,就看其是否嚴(yán)格履行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償義務(wù)。因此,保險(xiǎn)方在處理賠案時(shí),必須加強(qiáng)法制觀念,嚴(yán)格按條款辦事,該賠得一定要賠,而且要按照賠償標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)定賠足;不屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍的損失,不濫賠,同時(shí)還要向被保險(xiǎn)人講明道理,拒賠部分要講事實(shí),重證據(jù)。要依法辦事,堅(jiān)持重合同,誠實(shí)信用,只有這樣才能樹立保險(xiǎn)的信譽(yù),擴(kuò)大保險(xiǎn)的積極影響。

4.2.3堅(jiān)持主動(dòng)、迅速、準(zhǔn)確、合理“八字理賠”原則?！爸鲃?dòng)、迅速、準(zhǔn)確、合理”是保險(xiǎn)理賠人員在長期的工作實(shí)踐中總結(jié)出的經(jīng)驗(yàn),是保險(xiǎn)理賠工作優(yōu)質(zhì)服務(wù)的最基本要求。

理賠工作的“八字”原則是辯證的統(tǒng)一體,不可偏廢。如果片面追求速度,不深入調(diào)查了解,不對(duì)具體情況具體分析,盲目結(jié)論,或者計(jì)算不準(zhǔn)確,草率處理,則可能會(huì)發(fā)生錯(cuò)案,甚至引起法律訴訟糾紛。當(dāng)然,如果只追求準(zhǔn)確、合理,忽視速度,不講工作效率,賠案久拖不決,則可造成極壞的社會(huì)影響,損害保險(xiǎn)公司的形象?？偟囊笫菑膶?shí)際出發(fā),為保戶著想,既要講速度,又要講質(zhì)量。

[參考文獻(xiàn)]

[1]馮憲民.汽車保險(xiǎn)與理賠一點(diǎn)通[M].北京:國防工業(yè)出版社,2006.

篇(5)

【關(guān)鍵詞】國際私法；弱者利益保護(hù)；婚姻家庭

一、國際私法上的弱者利益保護(hù)概述

（一）多層次的弱者含義

法律上的弱者是一種具體人格，是法律在以抽象人格對(duì)所有國民實(shí)行一體性保護(hù)的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)實(shí)情況而做出的制度安排，具有特殊含義。具體到婚姻家庭領(lǐng)域來談弱者更有其特殊性，這由這種關(guān)系之特定屬性決定。它不同于市民社會(huì)中一般的民事關(guān)系，如合同、侵權(quán)，而是源自人倫秩序，帶有鮮明的社會(huì)保障、社會(huì)福利、公序良俗屬性，因而在此領(lǐng)域，意思自治的限制、利他的價(jià)值取向、強(qiáng)制性規(guī)范的運(yùn)用被視為正當(dāng)且合理的要求?；橐黾彝リP(guān)系中的弱者一般包括女性、未成年人、老年人等，為保護(hù)其利益，我國不同法律均對(duì)此做出規(guī)定。

國際私法語境下的弱者指國際民事關(guān)系中不占優(yōu)勢，因而法律必須給其額外庇護(hù)的當(dāng)事人。一般說來，國際私法實(shí)踐中弱者主要有以下幾類：（1）家庭法中的受監(jiān)護(hù)人、年邁的父母、受收養(yǎng)人、年幼的兒童、扶養(yǎng)權(quán)利人；（2）消費(fèi)者、雇工、投保義務(wù)人；（3）產(chǎn)品責(zé)任中的被侵權(quán)人。這些弱者的產(chǎn)生，或因生理等自然原因，如被監(jiān)護(hù)人相對(duì)于監(jiān)護(hù)人；或因經(jīng)濟(jì)力量不平等，如雇工之于老板。

（二）對(duì)弱者利益保護(hù)的理論基礎(chǔ)

1、政府學(xué)意義上的分析

政府和國家的主要任務(wù)就是提供基本的社會(huì)公正，逐步提高全體民眾，而非一部分人的生活水平。若一個(gè)社會(huì)中部分成員長期處于弱勢地位而得不到改善，則政府的合法性將受到質(zhì)疑。因而政府作為公權(quán)力的代表，對(duì)弱者的態(tài)度不應(yīng)是排斥或憐憫，而是視為一種責(zé)任。

2、社會(huì)學(xué)意義上的分析

人從出生開始就處在整個(gè)社會(huì)之中，人的存在依賴于周圍社會(huì)關(guān)系的支撐。每個(gè)人都為社會(huì)生活做出貢獻(xiàn)，也需獲得其他社會(huì)成員的援助。因而關(guān)心弱者，是整個(gè)社會(huì)的責(zé)任。并且根據(jù)“水桶效應(yīng)”要想維持社會(huì)的穩(wěn)定繁榮，就要先從弱者來著手，努力提高他們的境遇。

3、倫理學(xué)意義上的分析

世界上的“善”――平等、智慧、金錢等――必須公平分派，唯一例外是為了社會(huì)弱者的利益。約翰?羅爾斯對(duì)弱者進(jìn)行關(guān)懷被總結(jié)成以下說法：平等原則和差別原則。前者指每個(gè)人應(yīng)獲得相同待遇；后者指認(rèn)同在某些領(lǐng)域有差別，但應(yīng)使其滿足每個(gè)人，尤其是境遇最低的人的需求。

4、國際私法學(xué)意義上的分析

（1）人權(quán)理念的推動(dòng)。對(duì)弱者進(jìn)行保護(hù)恰恰體現(xiàn)了對(duì)于人權(quán)最深切之關(guān)懷，這要求所有法律都能參與其中，國際私法這一部門法也應(yīng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。（2）實(shí)質(zhì)正義的要求。經(jīng)典沖突法規(guī)則對(duì)不同人同等對(duì)待，此種形式正義的做法忽視了不同人間的區(qū)別。伴隨著社會(huì)理念的進(jìn)步，沖突法正義受到了挑戰(zhàn)，人們更追求一種實(shí)質(zhì)上的正義與公平，這就要求法在普遍性和例外優(yōu)待之間尋求平衡，在對(duì)普遍性損害最小的情況下，盡量滿足弱者的個(gè)性需求。

二、比較法上關(guān)于婚姻家庭關(guān)系法律適用的規(guī)定

（一）關(guān)于扶養(yǎng)的法律適用

多數(shù)國家法律規(guī)范中，親人之間需要相互扶養(yǎng)。2002年《意大利民法典》規(guī)定：“自然人對(duì)因有精神上或者身體上的缺陷而不能維持自己生活的兄弟姐妹有扶養(yǎng)的義務(wù)”。體現(xiàn)在沖突法上，對(duì)于扶養(yǎng)的法律適用，目前存在下列幾個(gè)原則：（1）適用被扶養(yǎng)人屬人法。（2）適用扶養(yǎng)人屬人法。這些國家傾向于認(rèn)為涉外扶養(yǎng)制度的根本是扶養(yǎng)，采用扶養(yǎng)人屬人法有利于其扶養(yǎng)義務(wù)的履行。（3）采用能夠使被扶養(yǎng)人更容易得到扶養(yǎng)的法。其中，第（1）（3）種做法比較直接地表現(xiàn)出對(duì)被扶養(yǎng)人利益的保護(hù)，而第（2）種做法雖然出發(fā)點(diǎn)有所不同，但扶養(yǎng)義務(wù)的履行也關(guān)系到被扶養(yǎng)人的利益，因而其客觀上也能對(duì)被扶養(yǎng)人帶來一定好處。國際條約在這一點(diǎn)上也表明自己之態(tài)度，像1793年之海牙《扶養(yǎng)義務(wù)條約》145條意在最大程度上保護(hù)被扶養(yǎng)人之利益。

（二）關(guān)于監(jiān)護(hù)的法律適用

針對(duì)監(jiān)護(hù)的法律適用，目前存在以下方法：（1）適用被監(jiān)護(hù)人屬人法。世界上大多數(shù)國家都認(rèn)同要從被監(jiān)護(hù)人角度考慮，因此主張采用其屬人法。（2）適用監(jiān)護(hù)人屬人法。阿根廷就有類似規(guī)定。（3）采用審判案件的法院或監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)地的法律。有些國家規(guī)定監(jiān)護(hù)的某些方面適用法院或監(jiān)護(hù)機(jī)構(gòu)所在地法律，而有些國家則對(duì)此做概括規(guī)定。（4）適用有利于被監(jiān)護(hù)人的法律。像1989年的《突尼斯國際私法》之50條就有這樣的規(guī)范?？梢?，對(duì)被監(jiān)護(hù)人的利益進(jìn)行著重保護(hù)，是多數(shù)國家所考慮到的，只不過采取的方式不同。

（三）關(guān)于收養(yǎng)的法律適用

關(guān)于收養(yǎng)的效力，有以下立法例：（1）采用收養(yǎng)人屬人法。被收養(yǎng)人一般要到收養(yǎng)人之處與其共同生活，因而采用該國法律，能更好地維護(hù)前者之利益。（2）采用收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的共同屬人法。南斯拉夫即為當(dāng)今世上為數(shù)不多采用這一原則的國家。（3）采用控制收養(yǎng)人的婚姻效果的同一個(gè)規(guī)范。法國、西班牙就有類似規(guī)范，夫和妻一起收養(yǎng)，那么就按照控制其婚姻的法律規(guī)范。可見在收養(yǎng)領(lǐng)域，各國對(duì)被收養(yǎng)人利益的關(guān)注遠(yuǎn)不及對(duì)被扶養(yǎng)人、被監(jiān)護(hù)人的保護(hù)更加全面和有力，更沒有直接適用有利于原則的立法，這一點(diǎn)在我國也是如此。但筆者認(rèn)為在跨國收養(yǎng)中，兒童的劣勢地位是顯而易見的，其作為限制行為能力人甚至無行為能力人，缺乏對(duì)自己人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行保護(hù)的能力，因而極易發(fā)生誘拐或非法買賣兒童的情況，因而有必要采取對(duì)被收養(yǎng)人有利的法律規(guī)范來保障其人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

三、我國對(duì)婚姻家庭關(guān)系中弱者利益保護(hù)的立法

（一）我國的立法現(xiàn)狀

《法律適用法》通過以前，我國涉及國際婚姻家庭領(lǐng)域中相關(guān)問題的規(guī)定主要見諸于《民法通則》、1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見等法律法規(guī)及其解釋里。這些規(guī)范基本上組成了婚姻家庭領(lǐng)域沖突規(guī)范框架，然而仍存在不足，黃進(jìn)教授將其概括為“五不”：不系統(tǒng)、不全面、不具體、不明確、不科學(xué)。而《法律適用法》很大意義上填充了以前規(guī)定的缺陷，并引入許多新制度。具體來說，我國《法律適用法》在婚姻和家庭領(lǐng)域?qū)θ跽邫?quán)利進(jìn)行保護(hù)的理念主要表現(xiàn)在“有利于原則”之運(yùn)用上。該原則于很多領(lǐng)域均存在一些表現(xiàn)：（1）針對(duì)父母子女關(guān)系，該法規(guī)定，在沒有共同經(jīng)常居所地的情況下，“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律”。除此之外，本條文對(duì)弱者進(jìn)行保護(hù)的態(tài)度還體現(xiàn)在其不區(qū)別婚生子女和非婚生子女，這種規(guī)定表現(xiàn)出對(duì)后者之關(guān)懷。（2）針對(duì)扶養(yǎng)，該法規(guī)定：“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律”（3）關(guān)于監(jiān)護(hù)，該法規(guī)定：“適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律”這些都體現(xiàn)了沖突法的進(jìn)步。

鑒于有利于原則是《法律適用法》特色之一，有必要對(duì)其進(jìn)行詳細(xì)闡述。有利于原則體現(xiàn)了特殊的政策，需要司法工作人員于選法過程中通過某種方式達(dá)成特定結(jié)果，逐漸變成當(dāng)今受到廣泛認(rèn)可確立準(zhǔn)據(jù)法的方法。它有三類具體情況：（1）“有利于保護(hù)弱者”，像2006 年的《保加利亞國際私法》第96條即為典型表現(xiàn)。（2）“有利于法律行為形式上有效或者實(shí)質(zhì)上有效”，如1895 年《意大利國際私法改革法》第28 條就體現(xiàn)了有利于婚姻成立的立法政策。（3）“有利于取得、解除某種身份”，像1998年《奧地利國際私法》第87條就表現(xiàn)出這一點(diǎn)。在此我們指的是第一種類型。

（二）立法評(píng)價(jià)

《法律適用法》的頒布，迎合了國際私法走向單行法的歷史潮流，完成了法律選擇規(guī)范的體系化發(fā)展，與之相配套的司法解釋更是極大豐富了我國相關(guān)制度。[ ]但該法仍有一些不可忽視的缺點(diǎn)。

1、缺乏可操作性。關(guān)于扶養(yǎng)的規(guī)定（《法律適用法》第29條）不具有可操作性――準(zhǔn)據(jù)法多且沒有先后順序。這會(huì)增大司法人員工作量，因?yàn)橹挥性诓槊魅糠珊蟛趴梢宰龀雠袥Q，否則可能發(fā)生法律適用的錯(cuò)誤。同理，本法30條也缺少可操作性。因而在立法過程中，一定要兼顧法律選擇的多樣性和穩(wěn)定性，不能為了追求前者而失去后者，否則這必然不會(huì)是一部成功的法律。

2、未區(qū)分情況分別對(duì)待。《法律適用法》第29條的“扶養(yǎng)”，因?yàn)槲醋髅鞔_限定，學(xué)界一直將其解釋為包含父母子女、夫妻、以及其他親屬之間的扶養(yǎng)關(guān)系。相比而言，2007年海牙《扶養(yǎng)義務(wù)議定書》運(yùn)用該原則，然而將其僅適用到父母子女之間、父母之外的其他人對(duì)21歲以下之人關(guān)系，而不涵蓋其他人之間的扶養(yǎng)關(guān)系。這種規(guī)定將該原則掌握到特定范圍內(nèi)，似乎更加容易讓人接受。

3、保護(hù)對(duì)象片面化。為弱者提供特別保護(hù)的同時(shí)，一些國家考慮到了使當(dāng)事人之間的利益關(guān)系趨于平衡對(duì)等。 像2002年的德國民法典 18 條就很好地體現(xiàn)了這一點(diǎn)，其規(guī)定：“計(jì)算扶養(yǎng)費(fèi)時(shí)，將扶養(yǎng)義務(wù)人的財(cái)產(chǎn)狀況以及扶養(yǎng)權(quán)利人的實(shí)際需求都納入考慮?！边@對(duì)我們國家單方向地對(duì)弱者保護(hù)具有借鑒意義。

4、語義不明。在當(dāng)前保護(hù)弱者的法律規(guī)范中，有用語含糊不清的情況。如對(duì)于“有利于”的標(biāo)準(zhǔn)并不明確。這需要有關(guān)部門盡快出臺(tái)司法解釋，用以明確某些不清楚文字的意義。

四、我國婚姻家庭關(guān)系中弱者權(quán)益保護(hù)法律適用制度的完善

（一）將弱者利益保護(hù)作為立法司法基本原則

雖然在我國諸多學(xué)者著述中，已然將其作為一項(xiàng)原則，但是在國家法律規(guī)定中卻未予明確表述，筆者建議在《法律適用法》總則中將國際私法的各項(xiàng)基本原則明確列舉出來，并將對(duì)弱者權(quán)益給予特別保護(hù)的原則也涵蓋其中。鑒于基本原則的總括性作用，如若將保護(hù)弱者利益在《法律適用法》中確定為一項(xiàng)基本原則，必然會(huì)影響整部法律的價(jià)值取向。如此在司法上，這一原則將拓展到所有涉外民事領(lǐng)域，擴(kuò)大了其適用范圍；并且也可以此為標(biāo)準(zhǔn)，拒絕采用沖突規(guī)范指引的卻對(duì)弱者不利的法。更重要的是，在法律理念上表現(xiàn)出的對(duì)弱者的重視，是弱者地位上升的最突出表現(xiàn)。

（二）以“有利于原則”取代“盲眼規(guī)則”

立法中經(jīng)常適用一方當(dāng)事人屬人法以維護(hù)該方的利益，這雖然體現(xiàn)了保護(hù)弱者的思想，但依據(jù)該沖突規(guī)范指引的實(shí)體法也許不符合保護(hù)弱者的初衷，而適用其他法律能更好地達(dá)到目的。這與經(jīng)典沖突規(guī)范本身忽視實(shí)體法內(nèi)容的缺陷是分不開的。因此，更多的國家放棄了這種看不到結(jié)局的“盲眼規(guī)則”，轉(zhuǎn)而使用結(jié)果選擇的方式：有利于原則。

筆者建議擴(kuò)大有利于原則在婚姻家庭領(lǐng)域的適用范圍，將收養(yǎng)等囊括進(jìn)去，并進(jìn)一步拓展到繼承、醫(yī)療、保險(xiǎn)等領(lǐng)域。把其視為一種常用系屬公式，有助司法人員徑直采用對(duì)弱者更有益的法律，達(dá)到判決一致的結(jié)果，同時(shí)也有助于實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，最大限度保護(hù)弱者利益。但我們更要注意的是――合理利用有利原則。

（三）運(yùn)用公共秩序保留制度來保護(hù)弱者

公共秩序保留制度作為各國立法中的基礎(chǔ)和共有的部分，在保護(hù)弱者方面同樣能發(fā)揮作用，方法是將其視為內(nèi)國公共利益的一部分。根據(jù)現(xiàn)行立法，其他國家法律的適用結(jié)果如果影響了我國的公共利益的，則以我國法律取而代之。可見，我國只利用公共秩序的消極功能，使用的是直接進(jìn)行限制的立法模式，適用標(biāo)準(zhǔn)比較接近于結(jié)果說。因此立法者可對(duì)弱者做出列舉，因而當(dāng)其他國家的法律的適用后果對(duì)弱者不利時(shí)，則以違背本地公共秩序?yàn)橛桑懦溥m用。如此，既能維護(hù)弱者利益，又能給予法官足夠的自由裁量權(quán)，保證個(gè)案的公正合理解決。但是由于公共秩序關(guān)系一國最根本的道德、法律理念，扮演著“最后一道安全閥”的角色，因此必須對(duì)法官的裁量權(quán)予以適當(dāng)監(jiān)督，這一手段運(yùn)用起來也應(yīng)慎之又慎。

（四）運(yùn)用直接適用的法來保護(hù)弱者

雖然內(nèi)國規(guī)范中的公共秩序保留概念跟直接適用的法（或稱強(qiáng)制性法律規(guī)范）具有極為密切之關(guān)系，在功能和作用上也有類似之處，但不宜將兩者混同，因?yàn)榍罢弑Ｗo(hù)的則是未被明文規(guī)定的公共利益，而后者保護(hù)的是已被規(guī)則化、明文規(guī)定的公共利益。并且，從涵蓋的范圍來看，公共利益（或稱公共政策）比強(qiáng)制性規(guī)則要廣的多，也更模糊得多。前者觸及的是一國根本的法律秩序與基本原則，而后者反映的則是一國某一方面具體的利益。目前我國直接適用的法中，僅規(guī)定了涉及勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)、食品或公共衛(wèi)生安全、環(huán)境安全、金融安全、以及反壟斷反傾銷的情況。如若立法者將對(duì)被扶養(yǎng)人、被收養(yǎng)人等的保護(hù)也納入到強(qiáng)制性規(guī)范之中，必將起到很好的效果。但我們需要注意，強(qiáng)制規(guī)則只能作為一國法律之例外部分，從國際私法之宗旨――促進(jìn)民商事交往發(fā)展出發(fā)，我們需要對(duì)強(qiáng)制規(guī)則的立法進(jìn)行嚴(yán)格的限制，只有這樣才能避免一國為了單方面增進(jìn)本國利益，進(jìn)而無節(jié)制增大本國強(qiáng)制規(guī)定的運(yùn)用。

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[16]趙相林主編.《國際私法》，中國政法大學(xué)出版社2014年第4版，第120頁.

篇(6)

論文摘要：在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)教學(xué)中，傳統(tǒng)的教學(xué)法既不利于學(xué)生實(shí)際操作能力的培養(yǎng)，也不利于教學(xué)的發(fā)展。任務(wù)教學(xué)法是一種近年發(fā)展起來的，注重培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用能力和創(chuàng)新能力的一種新型教學(xué)方法。文章通過介紹任務(wù)教學(xué)法的基本理論，實(shí)施的必要性，任務(wù)設(shè)計(jì)過程以及實(shí)施中應(yīng)該注意的問題，旨在說明這種教學(xué)法在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)的教學(xué)中的應(yīng)用。

傳統(tǒng)的國際貿(mào)易實(shí)務(wù)教學(xué)大多是采用以讓學(xué)生掌握該科主要內(nèi)容為主的“滿堂式”和“填鴨式”教學(xué)法。教師先講解教學(xué)內(nèi)容，分析案例，講完后布置作業(yè)，講解答案。這種教學(xué)法雖然可以讓學(xué)生機(jī)械地記住課文的相關(guān)內(nèi)容，了解一定的專業(yè)方向和前沿性的動(dòng)態(tài)，但是學(xué)生成了被動(dòng)的學(xué)習(xí)者，互動(dòng)性不強(qiáng)，影響了學(xué)生的學(xué)習(xí)效果，忽視了學(xué)生的業(yè)務(wù)操作能力的培養(yǎng)。筆者把任務(wù)教學(xué)法的基本理論應(yīng)用于國際貿(mào)易實(shí)務(wù)教學(xué)的實(shí)踐中，并取得了較好的效果。

1　任務(wù)教學(xué)法概述

任務(wù)教學(xué)法（Task—basedApproach)是建立在前蘇聯(lián)心理語言學(xué)家Vygotsky等人的關(guān)于語言和學(xué)習(xí)的基礎(chǔ)上的。Vygotsky強(qiáng)調(diào)學(xué)習(xí)的社會(huì)性以及教師和同伴對(duì)促進(jìn)個(gè)人的學(xué)習(xí)所起的重要作用，認(rèn)為知識(shí)的獲得首先是人們相互作用的結(jié)果，然后變?yōu)樽约旱闹R(shí)。任務(wù)教學(xué)法根據(jù)具體的目標(biāo)設(shè)計(jì)出各項(xiàng)任務(wù)，以具體的任務(wù)為學(xué)習(xí)的動(dòng)力，以完成任務(wù)的過程為學(xué)習(xí)過程，通過完成各項(xiàng)任務(wù)來實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)，以展示任務(wù)成果的方式來體現(xiàn)教學(xué)的成就。

2　任務(wù)教學(xué)法的教學(xué)理念與特點(diǎn)

2．1老師布置“任務(wù)”來明確教學(xué)目的目標(biāo)。任務(wù)型教學(xué)把人們在社會(huì)生活中所做的事情細(xì)分為若于非常具體的“務(wù)”，并把培養(yǎng)學(xué)生具備完成這些任務(wù)的能力作為教學(xué)目標(biāo)。

2．2助學(xué)生提高為完成“任務(wù)”而自學(xué)的能力和思維。任務(wù)型課堂模式把學(xué)生的注意力聚集在學(xué)生怎樣才能更好的理解任務(wù)并完成任務(wù)，而不是傳統(tǒng)教學(xué)方式下學(xué)生的被動(dòng)接受。它體現(xiàn)了“以學(xué)生為主體，以任務(wù)為中心和以活動(dòng)為方式”的思想，有助于學(xué)生自主學(xué)習(xí)，提高學(xué)生學(xué)習(xí)知識(shí)和運(yùn)用知識(shí)的能力，增強(qiáng)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和信心，是素質(zhì)教育在教學(xué)中的具體體現(xiàn)。

2．3學(xué)習(xí)過程中先期的準(zhǔn)備與課堂的交流相結(jié)合。任務(wù)型教學(xué)法以任務(wù)組織教學(xué)，在任務(wù)的履行過程中，學(xué)生必須親自動(dòng)手動(dòng)腦參與進(jìn)來，認(rèn)真體驗(yàn)完成任務(wù)的過程，這就必須讓學(xué)生在課堂開始前有充分的準(zhǔn)備，在學(xué)習(xí)過程中遇到不懂時(shí)必須和老師同學(xué)互動(dòng)、交流。當(dāng)完成任務(wù)需要分組時(shí)，學(xué)生就必須相互交流，以充分發(fā)揮學(xué)習(xí)者自身的認(rèn)知能力，調(diào)動(dòng)他們的學(xué)習(xí)積極性。

2．4任務(wù)必須能夠完成，評(píng)價(jià)任務(wù)是否完成要看有沒有一個(gè)結(jié)果。任務(wù)完成的結(jié)果為學(xué)習(xí)者提供自我評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)，并使其產(chǎn)生成就感。這些目標(biāo)是為課堂教學(xué)服務(wù)的，學(xué)生是直接的受益者。

3　任務(wù)教學(xué)法的實(shí)施模式

根據(jù)任務(wù)教學(xué)法的定義和特點(diǎn)，該教學(xué)模式的實(shí)施分為三個(gè)階段。

3．1前期準(zhǔn)備階段(pre—taskphase)。這一階段教師為學(xué)生設(shè)置任務(wù)，以讓學(xué)生明確這一章的學(xué)習(xí)目的和要求，明白這一章的重點(diǎn)和難點(diǎn)所在，并告訴學(xué)生計(jì)劃課時(shí)。之后要求學(xué)生預(yù)先閱讀這一部分的內(nèi)容，并利用課后時(shí)間完成老師布置的任務(wù)。這是任務(wù)教學(xué)法得以實(shí)施和成功的關(guān)鍵，用以引導(dǎo)學(xué)生的學(xué)習(xí)方向，并將直接影響到學(xué)生的學(xué)習(xí)效率和效果。任務(wù)的設(shè)置應(yīng)圍繞教材大綱來進(jìn)行，以完成教學(xué)目標(biāo)為基本任務(wù)，掌握和應(yīng)用該部分知識(shí)點(diǎn)為最終目的。任務(wù)可布置為大任務(wù)和小任務(wù)，大任務(wù)圍繞篇、章來進(jìn)行，小任務(wù)可圍繞各節(jié)的各個(gè)較小的知識(shí)點(diǎn)來布置，以達(dá)到讓學(xué)生對(duì)知識(shí)點(diǎn)從點(diǎn)到面再到線的全面把握。任務(wù)應(yīng)在上該部分課程之前提前一定時(shí)間布置好，可以是一周前甚至一個(gè)月前，讓他們有時(shí)間精讀教材，并利用各種資源，如報(bào)刊、電視、網(wǎng)絡(luò)、圖書館等為完成任務(wù)做充分的準(zhǔn)備。任務(wù)的形式可以是問題也可以是論題等等，可以根據(jù)教學(xué)內(nèi)容而定。為了讓學(xué)生能夠在較短的時(shí)間里找到相關(guān)的知識(shí)，全班學(xué)生以小組為單位，每個(gè)小組推選自己的組長。每個(gè)小組負(fù)責(zé)收集與任務(wù)相關(guān)的信息，并負(fù)責(zé)提供該信息的來源和出處。

3．2任務(wù)實(shí)施階段(task　cycle　phase)。在這一階段中，任務(wù)的實(shí)施一定要以學(xué)生為中心。如果說前一個(gè)階段教師是設(shè)計(jì)者，這一階段就是組織者、指導(dǎo)者，學(xué)生是任務(wù)實(shí)施的主體，教師是學(xué)生學(xué)習(xí)過程中的指揮者。他們通過自主學(xué)習(xí)和合作學(xué)習(xí)來完成任務(wù)。自主學(xué)習(xí)可以使學(xué)生的大腦始終處于一種激活狀態(tài)，最大限度地激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)，調(diào)動(dòng)了學(xué)生學(xué)習(xí)英語的情感因素，增強(qiáng)學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和積極性。合作學(xué)習(xí)是讓學(xué)生動(dòng)口、動(dòng)手、動(dòng)腦，合作完成情景活動(dòng)的任務(wù)，發(fā)揮每一位學(xué)生的優(yōu)勢，互相幫助，形成交互的思維網(wǎng)絡(luò)，達(dá)到開拓學(xué)生創(chuàng)造思維的良好效果。教師可以讓學(xué)生把自己對(duì)問題的理解進(jìn)行整合，盡其所能地展示給他人，達(dá)到相互交流、取長補(bǔ)短的目的。各小組完成自己的任務(wù)之后，開始向其他小組傳達(dá)并展示自己掌握的信息。若教學(xué)內(nèi)容需要學(xué)生分組，老師可以讓每一位學(xué)生向自己的組員匯報(bào)所收集到的材料，然后其他組員就匯報(bào)內(nèi)容進(jìn)行討論交流，發(fā)表自己的看法，互相糾正錯(cuò)誤，每組互相討論結(jié)束后，選出一位代表在全班報(bào)告本組組員收集的材料。為了賦予每個(gè)學(xué)生更多的責(zé)任感，加強(qiáng)團(tuán)隊(duì)協(xié)作精神，每個(gè)學(xué)生的表現(xiàn)都納入平時(shí)成績的考核。

3．3任務(wù)后期階段(post—task　phase)。在每位同學(xué)或每組代表報(bào)告結(jié)束后，有不同意見的學(xué)生可發(fā)表自己的看法和理由，最后老師對(duì)每組的討論結(jié)果進(jìn)行歸納總結(jié)，分析評(píng)論，糾正錯(cuò)誤，對(duì)沒有討論到的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充講解，為鞏固和練習(xí)所學(xué)知識(shí)，在講解完所有內(nèi)容后，老師可以補(bǔ)充一些案例和計(jì)算題，先讓學(xué)生分析和計(jì)算，讓學(xué)生發(fā)言，老師最后評(píng)述。并要求學(xué)生課后再次分析在課堂上討論和講述的內(nèi)容。

4　如何在國際貿(mào)易實(shí)務(wù)課程中實(shí)施任務(wù)教學(xué)法

《國際貿(mào)易實(shí)務(wù)》最主要的特點(diǎn)就是實(shí)踐性強(qiáng)，操作性強(qiáng)，而教材的編寫難免有滯后于實(shí)踐的缺陷，提供的外貿(mào)情景的真實(shí)性往往不夠，而且往往會(huì)給學(xué)生一種紙上談兵的感覺，從而失去學(xué)習(xí)的興趣。教學(xué)的目的就在于學(xué)生能在學(xué)完該門課程后能在工件中應(yīng)用所學(xué)知識(shí)完成各種任務(wù)，所以非常適合應(yīng)用任務(wù)教學(xué)法來教學(xué)。

下面以《國際貿(mào)易實(shí)務(wù)》其中一章——貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)為例說明該教學(xué)法的應(yīng)用。

4．1前期準(zhǔn)備階段

在講述貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)這部分內(nèi)容之前，完成第八章的運(yùn)輸方式后就要布置該部分內(nèi)容的任務(wù)，甚至可以更提前布置。根據(jù)本章教學(xué)內(nèi)容，該章的任務(wù)可以圍繞“風(fēng)險(xiǎn)——損失——投?！钡乃悸吩O(shè)置為各個(gè)問題，如下表1。先把這些問題告訴學(xué)生，并要求學(xué)生在下次上課之前準(zhǔn)備好，老師會(huì)在課堂上提問，根據(jù)學(xué)生回答問題的情況給他們打分作為平時(shí)分，以此作為激勵(lì)或獎(jiǎng)懲的方式。

4.2任務(wù)實(shí)施階段(Task Cycle)

在這一階段，老師是組織者，可以向全班同學(xué)一起提問，或向?qū)W生單獨(dú)提問。比如在第一節(jié)講保險(xiǎn)的基本原則時(shí)，可以問“在國際貿(mào)易買賣中，貨物由賣方所在地運(yùn)到買方所在地的整個(gè)運(yùn)輸、裝卸和儲(chǔ)存過程中，可能會(huì)遇到哪些風(fēng)險(xiǎn)?有風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)有損失，怎么辦?”，學(xué)生自然會(huì)想到保險(xiǎn)，可是投保了就萬無一失了嗎，理賠時(shí)有爭議怎么辦?所以就自然要有基本原則了。接著就可以提問保險(xiǎn)利益原則、最大誠信原則、補(bǔ)償原則和近因原則的內(nèi)涵分別是什么，考察學(xué)生任務(wù)的完成狀況。如果學(xué)生都能講出來，說明這些知識(shí)點(diǎn)都掌握了，當(dāng)然也會(huì)出現(xiàn)學(xué)生不明白的甚至是都不明白的情況，這時(shí)就要老師詳細(xì)講解了。

4.3任務(wù)后期階段(Post-task)

在這一階段，老師要對(duì)學(xué)生對(duì)任務(wù)的完成情況做出分析，肯定學(xué)生的努力，指出不足。還可以提供案例、布置作業(yè)檢查學(xué)生的學(xué)習(xí)效果。

如學(xué)完了本章內(nèi)容后，可以讓學(xué)生分析案例:有一批出口服裝，在海上運(yùn)輸途中，因船體觸礁導(dǎo)致服裝嚴(yán)重受浸，若將這批服裝漂洗后運(yùn)至原定目的港所花費(fèi)的費(fèi)用已超過服裝的保險(xiǎn)價(jià)值，這種損失屬于推定全損還是實(shí)際全損?或用計(jì)算題檢驗(yàn):某貨主在貨物裝船前，按發(fā)票金額的110%辦理了貨物投保手續(xù)，投保一切險(xiǎn)加戰(zhàn)爭險(xiǎn)，該批貨物以CIF成交的總價(jià)值為20.75萬美元，一切險(xiǎn)和戰(zhàn)爭險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)率合計(jì)為0.6%。計(jì)算:(1)該貨主應(yīng)交納的保險(xiǎn)費(fèi)是多少?(2)若發(fā)生了保險(xiǎn)公司承保范圍內(nèi)的損失，導(dǎo)致貨物全部滅失，保險(xiǎn)公司的最高賠償金額是多少?學(xué)生能準(zhǔn)確計(jì)算出來，就說明基本達(dá)到教學(xué)效果。

5　任務(wù)教學(xué)法的啟示

5.1課堂管理

任務(wù)型教學(xué)是以學(xué)生為中心的學(xué)習(xí)模式與教學(xué)模式，在教學(xué)過程中，教師讓學(xué)生共同參與制訂課堂程序和課堂紀(jì)律規(guī)范，培養(yǎng)他們管理課堂的能力。(用平時(shí)分激勵(lì)，比例可以提高到30% )

5.2對(duì)學(xué)生的要求

在任務(wù)教學(xué)法下，要求學(xué)生發(fā)揮更強(qiáng)的主觀能動(dòng)性和積極性，并配合老師完成各項(xiàng)任務(wù)，在完成任務(wù)的同時(shí)培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考問題和解決問題的能力。

5.3對(duì)教師的要求

教師需要具備更加廣博的知識(shí)，擴(kuò)大知識(shí)空間;在任務(wù)教學(xué)法下學(xué)生會(huì)提出更多的問題，這就對(duì)老師有更高的要求，需要老師有更多的知識(shí)來面對(duì)學(xué)生，而不是用一般教學(xué)方法時(shí)老師講什么學(xué)生聽什么。也需要付出更多的備課時(shí)間，投人更多的課余精力;并不斷地對(duì)自己的教學(xué)行為進(jìn)行反思，努力使自己成為具有創(chuàng)新精神的研究型教師。

篇(7)

一、關(guān)于合同解釋

我國多數(shù)學(xué)者比較一致地認(rèn)為，合同解釋是對(duì)合同內(nèi)容含義的挖掘與領(lǐng)會(huì)。這一定義基本揭示了合同解釋的本質(zhì)核心。然而合同解釋的最根本目的則在于使不明確、不具體的合同內(nèi)容歸于明確、具體，有助于合理化解矛盾。真正具有法律意義的合同解釋，只能是在處理合同、糾紛過程中，對(duì)作為裁判依據(jù)的事實(shí)所作的權(quán)威性闡釋說明。因此，從這一角度講，法院和仲裁機(jī)構(gòu)才是合同解釋的主體，只有他們作出的解釋才對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力。合同解釋的客體相對(duì)寬泛，它不限于發(fā)生爭議的合同中使用的語言文字，需要解釋的又不拘泥于合同條文的字面含義。為了探求當(dāng)事人真意，力求公平，與合同內(nèi)容相關(guān)的當(dāng)事人的行為，訂約、履約過程以及行業(yè)習(xí)慣等客觀情況所體現(xiàn)出來的意義，合同暗含條款內(nèi)容等等，同樣應(yīng)當(dāng)予以考慮。

二、合同解釋的一般原則

1、探求當(dāng)事人真意原則。即采用心理分析的方法，盡一切可能去尋求當(dāng)事人的內(nèi)心真實(shí)意愿。盡管這一標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展至今，受到了客觀標(biāo)準(zhǔn)的挑戰(zhàn)，但自從法國民法典確立這一原則綱領(lǐng)時(shí)起，其合理性成份不僅為大陸法系國家廣為延用，甚至為英美法系國家所吸納。探求當(dāng)事人真意的合同解釋原則與合同自由原則是相一致的。這一點(diǎn)，合同解釋區(qū)別于法律解釋。合同的拘束對(duì)象主要是合同當(dāng)事人，法律的規(guī)制對(duì)象卻是廣大公民、法人及其他社會(huì)成員；合同以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的利益為目的，法律卻要兼顧維護(hù)社會(huì)公共利益和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。所以，法律解釋把法的穩(wěn)定性、權(quán)威性放在首位，遵循客觀性標(biāo)準(zhǔn)，其宗旨在于探求法本身所具備的邏輯含義；而合同解釋則注重當(dāng)事人間的衡平，即具體案件的妥當(dāng)性，解釋標(biāo)準(zhǔn)是主觀的。不僅如此，二者在解釋的主體、客體、原則、方法等諸方面均存在明顯差異。社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)需要確立合同自由原則，那么就勢必要相應(yīng)強(qiáng)調(diào)解釋合同的主觀標(biāo)準(zhǔn)，給當(dāng)事人以盡可能大的自由度?！逗贤ǎú莅福芬囿w現(xiàn)了這一精神，即沿用了意思主義解釋合同。但這并非絕對(duì)意思主義，而是要兼收表示主義的合理成分，形成一個(gè)完善、科學(xué)的合同解釋標(biāo)準(zhǔn)，這恰恰順應(yīng)了世界各國合同制度的發(fā)展趨勢與潮流！2、誠實(shí)信用原則。誠實(shí)信用是市場經(jīng)濟(jì)的道德規(guī)則，它要求人們在市場活動(dòng)中講求信用、信守諾言、誠實(shí)不欺，在不損害他人及社會(huì)利益的前提下追求自由的利益。誠實(shí)信用作為民法的一項(xiàng)基本原則，已為現(xiàn)代世界立法所公認(rèn)。我國《民法通則》對(duì)之亦作了肯定，要求一切民事活動(dòng)都必須予以遵循。合同行為屬于重要的民事行為，自然毫不例外。用誠實(shí)信用原則解釋合同，符合當(dāng)事人的本意和法律的基本要求，與探求當(dāng)事人真意原則在本質(zhì)上是統(tǒng)一的。在現(xiàn)代，誠實(shí)信用原則的適用范圍逐步擴(kuò)大，不僅適用于合同的訂立、履行和解釋，而且最終拓及一切權(quán)利的行使和一切義務(wù)的履行；其性質(zhì)也由補(bǔ)充當(dāng)事人意思的任意性規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)楫?dāng)事人不能以約定排除其適用，甚至法院可直接依職權(quán)適用的強(qiáng)制性規(guī)定。究其本質(zhì)，誠信原則由于將道德規(guī)范與法律規(guī)范融合一體，兼有法律調(diào)節(jié)與道德調(diào)節(jié)的雙重功能，使法律條文具有極大彈性，法院因而享有較大的自由裁量權(quán)，能夠據(jù)以排斥當(dāng)事人的不合理“意思”，觸及并調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，它被奉為現(xiàn)代民法的最高指導(dǎo)原則，有“帝王條款”的美譽(yù)。誠實(shí)作用原則作為解釋、補(bǔ)充、評(píng)價(jià)合同的準(zhǔn)則，它秉承公平思想，倡導(dǎo)應(yīng)從兼顧當(dāng)事人雙方利益的立場出發(fā)，公正合理地確定合同的內(nèi)容和含義，采取以一個(gè)通情達(dá)理的第三人處在合同當(dāng)事人地位的姿態(tài)來理解合同。3、整體解釋原則。該原則要求在解釋合同時(shí)，應(yīng)把合同的所有條款和構(gòu)成部分看作相互銜接，具有嚴(yán)密邏輯性的統(tǒng)一整體。各個(gè)條款相互解釋，切忌斷章取義。不得僅注意或偏重于某一特定條款，而宜從合同的全部內(nèi)容及此種合同制訂的總體聯(lián)系分析、理解和說明當(dāng)事人爭議的合同內(nèi)容和含義。這一原則不僅為大陸法系的民法所肯定，且被英美法系合同法經(jīng)常運(yùn)用。搜集使用當(dāng)事人訂立合同的相關(guān)資料，諸如雙方初步談判、要約、反要約、信件、電報(bào)、電傳等文件，通盤考慮、普遍聯(lián)系是貫徹整體解釋原則的有效方法。4、利益衡量原則。一般來說，當(dāng)事人簽訂合同的目的是為了追求一定的經(jīng)濟(jì)利益（無償合同除外）。因此，在解釋合同時(shí)就不能無視當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟(jì)利益，不能不進(jìn)行利益衡量。不但要考慮當(dāng)事人的利益。而且要考慮社會(huì)利益。長期以來，我國司法實(shí)踐中，無效合同約占經(jīng)濟(jì)合同總量的15%，這個(gè)數(shù)字是相當(dāng)驚人=的。人們往往將合同的大量無效簡單歸咎于當(dāng)事人的缺失；實(shí)際上許多本來可以履行并實(shí)現(xiàn)合理目的的合同被人為地消滅了，而由此造成的包括訂約成本、履約成本、糾紛解決成本在內(nèi)的直接或間接損失又是一個(gè)驚人的數(shù)字。結(jié)果是社會(huì)交易成本上漲，市場運(yùn)行效率下降，既不利于當(dāng)事人，也不利于社會(huì)。面對(duì)不盡如人意的合同，遵循利益追溯原則是必要的，因?yàn)榉傻闹埸c(diǎn)應(yīng)置于促進(jìn)交易開展與保護(hù)交易安全，而非把交易當(dāng)事人訓(xùn)練成吹毛求疵的“專家”。法國民法典第1157條即有相關(guān)規(guī)定：“如果一項(xiàng)條款可能有兩種意思時(shí)，寧可以該法條款可能產(chǎn)生某種效果的意思理解該條款，而不以該條款不能產(chǎn)生任何效果的意思理解該條款”，以利于合同效果的發(fā)生和減少不必要的損失。5、習(xí)慣和慣例解釋原則，即“黃金規(guī)則”。這一原則的含義可用英國迪普洛克勛爵的一段話表述：“假如在一份商務(wù)合同中的文字，用詳細(xì)的文法字眼分析會(huì)導(dǎo)致一個(gè)公然違反商業(yè)常識(shí)的結(jié)論，則這個(gè)結(jié)論必然屈服于商業(yè)常識(shí)”。任何行業(yè)或經(jīng)營活動(dòng)在其長期發(fā)展歷程中都形成了自己的某些習(xí)慣和約定俗成的慣例，除非當(dāng)事人拒絕，否則他一般應(yīng)受到這些習(xí)慣的約束，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第9條第1款規(guī)定：“雙方當(dāng)事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習(xí)慣做法，對(duì)雙方均有拘束力”，便是很好的一例?？梢?，根據(jù)習(xí)慣和慣例補(bǔ)充合同內(nèi)容上的遺漏，及對(duì)文字內(nèi)容有疑義的合同進(jìn)行合乎習(xí)慣的解釋已得到國際上普遍認(rèn)可。

三、保險(xiǎn)合同解釋的特殊性

保險(xiǎn)合同的解釋，必然須考慮保險(xiǎn)合同的法律特征。保險(xiǎn)合同具有附和性，是定式合同的一種。定式合同是一種以標(biāo)準(zhǔn)條款為基礎(chǔ)而訂立的附從合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同、定型合同或附合合同。一般地說，保險(xiǎn)人按照一定的原則和技術(shù)要求，擬制出保險(xiǎn)合同的基本條款；投保人拿到條款，或同意投?；虿煌馔侗?，一般沒有修改某項(xiàng)條款的權(quán)利（采取保險(xiǎn)人與投保人雙方協(xié)商議定保險(xiǎn)合同，至少目前為止還是極個(gè)別的例外）。倘若確有必要增刪或變更內(nèi)容，通常也只能借助保險(xiǎn)人事先準(zhǔn)備的附另?xiàng)l款或附屬保單，而不能完全遵照投保人的意思來作出改變。保險(xiǎn)合同的格式化一方面使保險(xiǎn)交易更加安全、簡便、迅捷，這無疑具有積極意義；另一方面它限制了合同自由原則，有其消極影響。對(duì)于廣大消費(fèi)者和相對(duì)人來說，定式合同是以犧牲他們的部分利益為代價(jià)的，使其處于一種被動(dòng)、弱勢的地位。為了彌補(bǔ)信息不對(duì)稱的弊端，救濟(jì)弱者，盡可能地平衡保險(xiǎn)雙方的利益，反立約人規(guī)則（疑義利益解釋原則）應(yīng)運(yùn)而生。這一原則承繼了英國一個(gè)著名的判例：在英國，有一承保海上保險(xiǎn)的人叫理查德。馬丁。他在公歷1536年6月18日將其業(yè)務(wù)擴(kuò)大到壽險(xiǎn)，并為他一位嗜酒的朋友威廉。吉朋承保人壽險(xiǎn)，保額2000鎊，保險(xiǎn)期限為12個(gè)月，保費(fèi)80英鎊。吉朋于1537年5月29日死亡，受益人請(qǐng)求依約給付保險(xiǎn)金2000鎊。但馬丁聲吉朋所保的12個(gè)月，系以陰歷每月28天計(jì)算的，因而保單已于公歷5月20日到期。受益人則主張保期應(yīng)按公歷計(jì)算，保險(xiǎn)事故發(fā)生于合同有效期內(nèi)，為此涉訟。最后法院判決作了有利于被保險(xiǎn)方的解釋，宣判馬丁應(yīng)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金之責(zé)。從此以后，這種不利解釋原則便成為保險(xiǎn)合同的一大特色解釋原則，并被廣泛應(yīng)用于其他定式合同的解釋中。最大誠信原則是保險(xiǎn)的基本原則之一。它不僅約束投保方，而且對(duì)保險(xiǎn)人也有拘束力，這主要體現(xiàn)在棄權(quán)與禁止反言條款上。禁止抗辯是指保險(xiǎn)人一旦做出意思表示以明示或默示方式放棄其應(yīng)享有的權(quán)利，就要受其不利拘束，不得再援引，即喪失對(duì)被保險(xiǎn)人違約行為的抗辯權(quán)。棄權(quán)是依保險(xiǎn)人的意思發(fā)生效力，禁止抗辯是禁止保險(xiǎn)人的意思發(fā)生效力，兩種解釋均能產(chǎn)生重要作用。

四、我國保險(xiǎn)合同解釋中存在的問題

從總體上講，我國有關(guān)合同解釋的立法幾乎仍是個(gè)空白。1995年的《保險(xiǎn)法》在此方面有所突破，其中第30條規(guī)定：“對(duì)于保險(xiǎn)合同的條款，保險(xiǎn)人與投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人有爭議時(shí)，人民法院或仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋?！边@實(shí)質(zhì)是將現(xiàn)已為世界各國司法實(shí)踐所采用的疑義利益解釋原則引入我國保險(xiǎn)法律制度中來。對(duì)此許多業(yè)內(nèi)人士頗有微詞，投保方則歡欣鼓舞，拍手稱快。那么，到底應(yīng)當(dāng)如何運(yùn)用疑義利益原則呢？在英國，有句“對(duì)起草人從嚴(yán)”的格言。適用于單方面起草的合同。在一張保單里幾條規(guī)定相互抵觸，抑或?qū)δ承┳衷~有截然不同的理解時(shí)，除非能獲調(diào)解，法院的解釋毫無例外地總是對(duì)起草保單的一方（即保險(xiǎn)人）不利。但合同中必須有真正模棱兩可之處，單憑被保險(xiǎn)方對(duì)個(gè)別字句的概念理解比保險(xiǎn)人更寬或更窄一些，是不能輕易運(yùn)用這條格言的。而在我國的司法實(shí)踐中，對(duì)疑義解釋原則的適用有擴(kuò)大甚至濫用的趨勢。有一種“只要保險(xiǎn)雙方對(duì)合同內(nèi)容有爭議，就理應(yīng)作不利于保險(xiǎn)人的解釋”的誤解。實(shí)應(yīng)予以糾正，否則將阻礙我國保險(xiǎn)業(yè)的健康發(fā)展。對(duì)癥下藥，首先得明白“病因”在哪里。其一，大眾保險(xiǎn)意識(shí)淡薄，保險(xiǎn)知識(shí)普遍匱乏。主要表現(xiàn)在自愿投保的積極性不高，逆選擇嚴(yán)重；交保費(fèi)“心痛”，保險(xiǎn)期間平安無事又覺得“吃虧”；往往不能合理索賠，強(qiáng)辭奪理，或則得到一點(diǎn)保險(xiǎn)金就“感激不盡”，豈不知這是自己正當(dāng)?shù)暮贤瑱?quán)利；還有道德風(fēng)險(xiǎn)泛濫，騙賠猖獗。凡此種種對(duì)保險(xiǎn)的不正確認(rèn)識(shí)有其存在的根源-我國保險(xiǎn)業(yè)發(fā)展時(shí)間不長，市場尚不規(guī)范等；其二，這種不良趨勢的蔓延，保險(xiǎn)人也要負(fù)一定的責(zé)任。一些保險(xiǎn)人的不合理拒賠使人難免產(chǎn)生保險(xiǎn)人“只收費(fèi)，不賠款”的印象。媒體予以曝光后，更是群情激憤。久而久之，同情被保險(xiǎn)人的心理得到強(qiáng)化；其三，保險(xiǎn)合同解釋理論研究仍嫌滯后與不足。我國完善的合同解釋體系尚未建立，而《保險(xiǎn)法》又只規(guī)定了疑義利益原則。于是在運(yùn)作中出現(xiàn)了對(duì)之?dāng)U大適用的狀況。此外，還有諸多問題也足以令人擔(dān)憂。譬如，各地對(duì)保險(xiǎn)合同的解釋標(biāo)準(zhǔn)不一，地方保護(hù)主義嚴(yán)重，甚至政府行為介入，勢必不利于全國統(tǒng)一的保險(xiǎn)市場的孕育形成；簡單、機(jī)械地以合同文字的表面含義去解釋合同，不加考慮當(dāng)事人的內(nèi)心真實(shí)意思。以詞害意，造成形式上公平而實(shí)質(zhì)不公平的局面；缺少能將保險(xiǎn)與法律完美結(jié)合的人才，辦案時(shí)常常忽略保險(xiǎn)的特殊性而錯(cuò)判或舉棋不定，難下結(jié)論；過分僵死地用法定條款套用實(shí)踐中千變?nèi)f化的合同，欠缺靈活性，導(dǎo)致很多本可補(bǔ)救的合同被認(rèn)定無效，給相關(guān)方及國家?guī)眍~外損失的同時(shí)，亦影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。新晨